今天南京刑事律師網(wǎng)的南京刑事律師帶來主題是關(guān)于：關(guān)于收受財(cái)物后退還或者上交的問題，希望能幫助大家。

　　《辦理受賄案件適用意見》第9條規(guī)定：“國(guó)家工作人員收受請(qǐng)托人財(cái)物后及時(shí)退還或者上交的，不是受賄。國(guó)家工作人員受賄后，因自身或者與其受賄有關(guān)聯(lián)的人、事被查處，為掩飾犯罪而退還或者上交的，不影響認(rèn)定受賄罪。”顯然，對(duì)于收受財(cái)物后退還或者上交的，區(qū)分兩種情形規(guī)定了不同的處理意見：對(duì)于國(guó)家工作人員收受請(qǐng)托人財(cái)物后，及時(shí)退還或者上交的，說明其主觀上沒有受賄故意，因此，不是受賄;收受財(cái)物后，因自身或與其受賄有關(guān)聯(lián)的人、事被查處，為掩飾犯罪而退還或者上交的，從法律上講受賄犯罪已經(jīng)實(shí)施完畢，而且主觀上也沒有悔罪的意思，依法依理均應(yīng)定罪處罰。《辦理受賄案件適用意見》第9條作出的這一區(qū)分規(guī)定，與2007年5月30日中央紀(jì)委下發(fā)的《關(guān)于嚴(yán)格禁止利用職務(wù)上的便利謀取不正當(dāng)利益的若干規(guī)定》的精神相一致。中央紀(jì)委曾在相關(guān)通知中強(qiáng)調(diào)，“本規(guī)定發(fā)布后30日內(nèi)主動(dòng)說清問題的可考慮從寬處理，否則將發(fā)現(xiàn)一起，查處一起，嚴(yán)肅處理，決不姑息”。

　　一、“及時(shí)退還或者上交”中“及時(shí)”的認(rèn)定問題

　　由于《辦理受賄案件適用意見》第9條第1款規(guī)定的“及時(shí)退還或者上交”的“及時(shí)”沒有具體的時(shí)間界限。司法解釋也沒有對(duì)“及時(shí)”的時(shí)間作出明確的限制性規(guī)定，而是留待法官在個(gè)案中進(jìn)行具體的實(shí)質(zhì)性判斷。在實(shí)踐中，退還或者上交財(cái)物的情況比較復(fù)雜，如有的收受財(cái)物后，本想立即退還，但由于隨即被安排到國(guó)外出差，半年才回來，一回來即將財(cái)物退還或者上交，這種情況同樣屬于及時(shí)退還或者上交，因此，不宜明確規(guī)定退還或者上交的時(shí)間界限。

　　一、“國(guó)家工作人員收受請(qǐng)托人財(cái)物后及時(shí)退還”的認(rèn)定問題

　　《辦理受賄案件適用意見》第9條第1款規(guī)定：“國(guó)家工作人員收受請(qǐng)托人財(cái)物后及時(shí)退還或者上交的，不是受賄。”其中，如何界定“及時(shí)退還”，主要應(yīng)從如下幾個(gè)方面來判斷：

　　第一，是否明確表示過不想收受財(cái)物。

　　第二，收受和退還財(cái)物間隔時(shí)間的長(zhǎng)短。

　　第三，客觀上是否存在不能立即退還的合理原因。

　　第四，影響“及時(shí)退還”的合理事由。 在司法實(shí)踐中，一些國(guó)家工作人員收受他人財(cái)物后又將財(cái)物退還給對(duì)方，由于不同的情況會(huì)導(dǎo)致不同的法律后果，所以司法機(jī)關(guān)在具體認(rèn)定時(shí)需要全面了解行為人退還財(cái)物這一行為所涉及的各種主、客觀要件，再綜合分析評(píng)價(jià)。(1)發(fā)現(xiàn)行賄者暗中送與或者家屬代為收受財(cái)物而退還。(2)因悔罪或未把允諾的事辦成而退還。(3)因同情對(duì)方的困難處境而退還。(4)因?qū)Ψ剿饕诉€。(5)因逃避法律追究而退還。從收受財(cái)物后又退還的幾種情況看，應(yīng)當(dāng)總的把握以下幾點(diǎn)：一是除了行為人由于不存在受賄故意而退還財(cái)物的情況外，一旦收受，即為受賄既遂，退還財(cái)物不影響受賄罪既遂的性質(zhì)。二是對(duì)于退還財(cái)物的行為人是否從寬處理，關(guān)鍵是考量行為人的主觀惡性。對(duì)于未反映行為人主觀惡性小的，不能從輕處罰;對(duì)于反映出行為人主觀惡性大的，要從重處罰。

　　三、“國(guó)家工作人員收受請(qǐng)托人財(cái)物后及時(shí)上交”的認(rèn)定問題

　　《辦理受賄案件適用意見》第9條第1款規(guī)定：“國(guó)家工作人員收受請(qǐng)托人財(cái)物后及時(shí)退還或者上交的，不是受賄。”

　　四、“收受請(qǐng)托人財(cái)物后及時(shí)退還或者上交的不是受賄”的理解問題

　　《辦理受賄案件適用意見》第9條第1款規(guī)定：“國(guó)家工作人員收受請(qǐng)托人財(cái)物后及時(shí)退還或者上交的，不是受賄。”此種解釋方式，類似于《刑法》第389條第3款規(guī)定：“因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄。”“不是受賄”與“不是行賄”兩者均有出罪功能，只不過是條件不同但又相互對(duì)應(yīng)而已：“不是受賄”是將“國(guó)家工作人員收受請(qǐng)托人財(cái)物后及時(shí)退還或者上交的”排除于受賄罪之外，而“不是行賄”則是將“因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒有獲得不正當(dāng)利益的”排除于行賄之外。

　　五、“因自身或者與其受賄有關(guān)聯(lián)的人、事被查處”的認(rèn)定問題

　　國(guó)家工作人員出于以下幾種原因退交財(cái)物的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定屬于“因自身或者與其受賄有關(guān)聯(lián)的人、事被查處”：(1)有跡象表明紀(jì)檢監(jiān)察部門可能查處本人、與本人有工作聯(lián)系的其他單位及其工作人員或者與本人受賄有關(guān)聯(lián)的人、事;(2)根據(jù)“關(guān)系網(wǎng)”獲悉當(dāng)前有人對(duì)自己的違紀(jì)、違法、犯罪問題進(jìn)行舉報(bào);(3)所在區(qū)域出現(xiàn)腐敗大案，紀(jì)檢監(jiān)察部門的調(diào)查力度與檢察機(jī)關(guān)的查案力度加強(qiáng)，有可能作為窩案、串案一并查處本人的腐敗行為;(4)國(guó)家工作人員、請(qǐng)托人或者與前述主體有工作關(guān)系的單位正在調(diào)查其他人員的違紀(jì)行為，唯恐本人受賄行為敗露，等等。

　　六、“為掩飾犯罪而退還或者上交”的認(rèn)定問題

　　在《辦理受賄案件適用意見》第9條第2款規(guī)定中，僅有“為掩飾犯罪而退還或者上交”的“掩飾”一種行為，而沒有規(guī)定“隱瞞”行為，這在理解“掩飾”行為時(shí)就會(huì)存在：“掩飾犯罪”的內(nèi)涵中是包括“隱瞞”還是排斥“隱瞞”的問題。如果采用對(duì)“掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪”的理解方式，將“掩飾”與“隱瞞”視為并列關(guān)系，那么在理解“掩飾犯罪”的內(nèi)涵時(shí)就會(huì)得出“掩飾”不包括或者排斥“隱瞞”，這在實(shí)踐中要界定“掩飾”與“隱瞞”的異同，以便在認(rèn)定“掩飾犯罪”時(shí)能夠準(zhǔn)確地排除“隱瞞”的情形。然而，筆者卻認(rèn)為，在“為掩飾犯罪而退還或者上交”的規(guī)定中，卻沒有必要進(jìn)一步區(qū)分“掩飾”與“隱瞞”，只要將“掩飾犯罪”理解為包括“隱瞞犯罪”即可。主要理由在于：“掩飾”與“隱瞞”的含義難以準(zhǔn)確區(qū)分。生活中，二者的含義都是使真相不讓別人知曉，屬于近義詞，大多數(shù)情況下均混同使用。由于二者含義近似，許多行為客觀上無法準(zhǔn)確認(rèn)定是“掩飾”還是“隱瞞”。

　　在司法實(shí)踐中，比較常見的一種現(xiàn)象是在紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)或司法機(jī)關(guān)介入調(diào)查后，受賄人由于擔(dān)心受到法律的追究而退還賄賂款物，這種情況應(yīng)當(dāng)如何處理?筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)區(qū)分為兩種情況：(1)如果在紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)或司法機(jī)關(guān)介入調(diào)查后，主動(dòng)向有關(guān)機(jī)關(guān)說明情況，并將賄賂款物如實(shí)上交，應(yīng)當(dāng)視為改過自新的罪后表現(xiàn)，給予從輕、減輕或者免除處罰。(2)如果在紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)或司法機(jī)關(guān)介入調(diào)查后，不主動(dòng)向有關(guān)機(jī)關(guān)說明情況，而是將賄賂款物退還請(qǐng)托人，并訂立攻守同盟的，不僅構(gòu)成受賄罪，而且因其試圖逃避懲罰，應(yīng)當(dāng)視為犯罪情節(jié)惡劣，予以從重處罰。

　　七、收受財(cái)物后退還或者上交是否具有受賄的故意問題

　　《辦理受賄案件適用意見》第9條規(guī)定：“國(guó)家工作人員收受請(qǐng)托人財(cái)物后及時(shí)退還或者上交的，不是受賄。國(guó)家工作人員受賄后，因自身或者與其受賄有關(guān)聯(lián)的人、事被查處，為掩飾犯罪而退還或者上交的，不影響認(rèn)定受賄罪。”

　　八、國(guó)家工作人員收受請(qǐng)托人財(cái)物后拒不退還的定性問題

　　不能將“為他人謀取利益”簡(jiǎn)單地理解為已經(jīng)為他人謀取到了利益。根據(jù)《刑法》第385條的立法原意，“為他人謀取利益”應(yīng)包括以下情況：(1)已經(jīng)為他人謀取了利益;(2)已經(jīng)著手為他人謀取利益，但還沒有謀取到利益;(3)既沒有為他人謀取到利益，也沒有著手為他人謀取利益，但許諾為他人謀取利益，許諾包括明示和默許。同時(shí)，“利益”既可以是不正當(dāng)利益，也可以是正當(dāng)利益。本案中，張某作為國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，非法收受劉某5萬元的好處費(fèi)，答應(yīng)給其辦事，雖因故未辦成，但屬于許諾為他人謀取利益的情形，已侵犯

　　就犯罪構(gòu)成而言，受賄罪在客觀上有兩種表現(xiàn)形式，一種是行為人主動(dòng)索要財(cái)物，即索取型受賄罪;另一種是行為人被動(dòng)接受財(cái)物而為行賄人謀取利益，即收受型受賄罪。索取型受賄罪與收受型受賄罪的唯一區(qū)別就是收受型受賄罪必須是以為他人謀取利益為必備要件。而索取型受賄罪則沒有為他人謀取利益的要求，即只要是國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利向他人索取財(cái)物的就構(gòu)成該罪。對(duì)于索取型受賄罪是否應(yīng)以“為他人謀取利益”為必備要件，在理論界和實(shí)務(wù)界存有不同的看法。

　　九、賄賂物“私收公用”能否從受賄總額中扣除的認(rèn)定問題

　　所謂賄賂財(cái)物的“私收公用”，是指行為人將其他單位或者個(gè)人給予的賄賂財(cái)物私下接受并事后用于“業(yè)務(wù)招待”等公關(guān)性支付的行為。行為人收受財(cái)物后又將財(cái)物上交用于公務(wù)或公益，該行為涉及主觀心態(tài)、上交原因、上交時(shí)間、財(cái)物用途等多個(gè)因素，情況復(fù)雜，難以“一刀切”式地下定論。如果是不具有犯罪故意，并及時(shí)將財(cái)物上交單位的，也不成立受賄;反之，如已經(jīng)滿足受賄罪的全部構(gòu)成要件，僅是事后私自將財(cái)物用于公務(wù)或捐贈(zèng)的，在司法實(shí)踐中仍將其認(rèn)定為不構(gòu)成受賄或扣減相應(yīng)的金額，則違背了犯罪既遂理論。

　　受賄案件中受賄人收受他人財(cái)物后，用于公務(wù)開支或捐獻(xiàn)給希望工程、福利院、用于扶貧、救濟(jì)等公益事業(yè)等行為能否從受賄總額中扣除，即能否采 “扣除法”， 筆者認(rèn)為“私收公用”只是一種受賄犯罪后的財(cái)物處理行為，不應(yīng)扣除。

以上就是關(guān)于：關(guān)于收受財(cái)物后退還或者上交的問題的內(nèi)容，如有其他疑惑，可以隨時(shí)咨詢專業(yè)刑事律師團(tuán)隊(duì)為您答疑解惑！