危險(xiǎn)駕駛罪屬于行政犯，是違反《道路交通安全法》，且被《刑法》規(guī)定為犯罪的行為。實(shí)踐中，往往需要處理危險(xiǎn)駕駛罪刑罰與行政處罰之間的關(guān)系。

　　一是行為人實(shí)施的醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車行為或者追逐競駛行為同時(shí)觸犯了《道路交通安全法》多項(xiàng)規(guī)定的，應(yīng)如何處理。例如，行為人在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車，且具有嚴(yán)重超速駕駛、無證駕駛情節(jié)的，醉駕行為本身已構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪，嚴(yán)重超速駕駛、無證駕駛的行為既是《意見》第二條第(五)項(xiàng)規(guī)定的從重處罰情節(jié)，又是違反《道路交通安全法》第九十九條第(一)項(xiàng)、第(四)項(xiàng)的行為，依法由公安機(jī)關(guān)交通管理部門處以二百元以上二千元以下罰款，超速駕駛的，可以并處吊銷機(jī)動(dòng)車駕駛證;無證駕駛的，可以并處十五日以下拘留。因此，對(duì)于案件移送檢察機(jī)關(guān)起訴前，公安機(jī)關(guān)交通管理部門已經(jīng)對(duì)行為人超速駕駛、無證駕駛行為處以罰款，或?qū)o證駕駛行為已經(jīng)處以十五日拘留的，法院在量刑時(shí)應(yīng)否考慮被告人已受到的行政處罰?又如，行為人在道路上追逐競駛，也具有上述嚴(yán)重超速駕駛、無證駕駛情節(jié)，受到行政處罰的，法院在量刑時(shí)又該如何考慮?

　　我們認(rèn)為，根據(jù)《行政處罰法》第二十八條規(guī)定，“違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時(shí)，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人行政拘留的，應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)刑期。違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處罰金時(shí)，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人罰款的，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)罰金。”但折抵的前提是受到行政處罰的行為與應(yīng)受刑事追究的行為屬于“同一行為”。最高人民法院1957年9月30日作出的《關(guān)于行政拘留日期應(yīng)否折抵刑期等問題的批復(fù)》([1957]法研字第20358號(hào))指出：“如果被告人被判處刑罰的犯罪行為和以前受行政拘留處分的行為系同一行為，其被拘留的日期，應(yīng)予折抵刑期;如果被判處刑罰的是另一犯罪行為，則其被拘留的日期當(dāng)然不應(yīng)折抵刑期。”這一批復(fù)雖被2012年9月29日實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于廢止1979年底以前發(fā)布的部分司法解釋和司法解釋性質(zhì)文件(第八批)的決定》予以廢止，但該批復(fù)精神被其他現(xiàn)行有效的指導(dǎo)性文件予以肯定。最高人民法院研究室1988年2月23日作出的《關(guān)于行政拘留日期折抵刑期問題的電話答復(fù)》對(duì)該批復(fù)作了進(jìn)一步解釋，指出：“我院1957年法研字第20358號(hào)批復(fù)規(guī)定：‘如果被告人被判處刑罰的犯罪行為和以前受行政拘留處分的行為系同一行為，其被拘留的日期，應(yīng)予折抵刑期。’這里所說的‘同一行為’，既可以是判決認(rèn)定同一性質(zhì)的全部犯罪行為，也可以是同一性質(zhì)的部分犯罪行為。只要是以前受行政拘留處分的行為，后又作為犯罪事實(shí)的全部或者一部分加以認(rèn)定，其行政拘留的日期即應(yīng)予折抵刑期。”2002年11月7日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理偷稅抗稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》關(guān)于罰金的規(guī)定中，亦體現(xiàn)了上述批復(fù)、答復(fù)的精神。該解釋第二條規(guī)定：“納稅人、扣繳義務(wù)人因同一偷稅犯罪行為受到行政處罰，又被移送起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。依法定罪并判處罰金的，行政罰款折抵罰金。”2013年施行的《刑事訴訟法解釋》第四百三十九條第二款規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)對(duì)被告人就同一事實(shí)已經(jīng)處以罰款的，人民法院判處罰金時(shí)應(yīng)當(dāng)折抵，扣除行政處罰已執(zhí)行的部分。”綜上，受到行政處罰的行為與應(yīng)受刑事追究’的行為屬于同一行為的，行政處罰應(yīng)當(dāng)折抵刑罰;如果不屬于同一行為，行政處罰不能折抵刑罰，但在確定刑罰時(shí)，可酌情考慮被告人已受到行政處罰的情況，決定是否從重處罰以及從重處罰的幅度。

　　在上述列舉的兩種危險(xiǎn)駕駛情形中，行為人追逐競駛行為本身不構(gòu)成犯罪，還需判斷該行為是否情節(jié)惡劣，超速駕駛、無證駕駛正是“情節(jié)惡劣”的體現(xiàn)，屬于與追逐競駛行為同一性質(zhì)的部分犯罪行為，故對(duì)超速駕駛、無證駕駛的行政處罰應(yīng)當(dāng)折抵刑罰。但行為人醉酒駕駛的行為本身已構(gòu)成犯罪，超速駕駛、無證駕駛是犯罪情節(jié)，還是與醉駕行為同一性質(zhì)的行為，實(shí)踐中存在意見分歧。有意見認(rèn)為，醉駕型危險(xiǎn)駕駛與追逐競駛型危險(xiǎn)駕駛不同，行為人在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的行為相對(duì)獨(dú)立，無證駕駛等違反《道路交通安全法》的其他違法行為對(duì)追逐競駛而言是“情節(jié)惡劣”的定罪事實(shí)，但對(duì)醉駕行為只是伴隨情節(jié)，有無這些情節(jié)，醉駕行為本身都構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪。故在醉駕案件中，對(duì)無證駕駛等情節(jié)應(yīng)作單獨(dú)評(píng)價(jià)，要么作為行政違法行為予以行政處罰，要么作為危險(xiǎn)駕駛罪從重處罰情節(jié)予以刑事追究。如果案件移送起訴前，公安機(jī)關(guān)交通管理部門已對(duì)被告人的無證駕駛等違法行為作出行政處罰的，法院在量刑時(shí)不能再考慮這一情節(jié)從重處罰，否則便違反了“一事不二罰”的原則。

　　我們認(rèn)為，超速駕駛、無證駕駛等行為與醉駕行為均以駕駛行為為基礎(chǔ)，系“同一行為”。主要考慮是：其一，行為人在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的行為與其他違反《道路交通安全法》的行政違法行為均基于同一個(gè)駕駛行為的，在客觀上屬于“同一行為”，是醉駕犯罪事實(shí)的一部分。《道路交通安全法》規(guī)定了多種行政違法行為，有的行為是以駕駛為基礎(chǔ)，如無證駕駛、超員超速超載駕駛、駕駛拼裝的機(jī)動(dòng)車或者已達(dá)到報(bào)廢標(biāo)準(zhǔn)的機(jī)動(dòng)車、服用國家管制的精神藥品或者麻醉藥品后駕駛等等，離開駕駛行為，就不存在違反《道路交通安全法》之說。有的行為則相對(duì)獨(dú)立，與是否實(shí)施駕駛行為無關(guān)，如：偽造、變?cè)鞕C(jī)動(dòng)車號(hào)牌，故意損毀、移動(dòng)、涂改交通設(shè)施，出售已達(dá)到報(bào)廢標(biāo)準(zhǔn)的機(jī)動(dòng)車等等。對(duì)于依附于駕駛行為的行政違法行為，行為人在實(shí)施這些行為的同時(shí)也在實(shí)施醉駕行為，故行政違法行為在物理狀態(tài)上與醉駕犯罪行為是“一個(gè)行為”，不宜區(qū)分為兩種性質(zhì)的行為分別作出法律評(píng)價(jià)。其二，在法律評(píng)價(jià)上，其他違反《道路交通安全法》的行為加大了醉駕行為的危險(xiǎn)性，不宜單獨(dú)評(píng)價(jià)為行政違法行為，而應(yīng)當(dāng)作為危險(xiǎn)駕駛罪的從重處罰情節(jié)一并進(jìn)行刑事責(zé)任上的評(píng)價(jià)。行為人因這些行為被先行行政拘留、罰款的，可以折抵其犯危險(xiǎn)駕駛罪被判處的拘役刑期和罰金。《意見》第二條規(guī)定的從重處罰情節(jié)中，就包括“有嚴(yán)重超員、超載或者超速駕駛，無駕駛資格駕駛機(jī)動(dòng)車，使用偽造或者變?cè)斓臋C(jī)動(dòng)車牌證等嚴(yán)重違反道路交通安全法的行為”。嚴(yán)格執(zhí)行《意見》，就應(yīng)當(dāng)將這些違反《道路交通安全法》的行為作為從重處罰情節(jié)一并考慮，同時(shí)，根據(jù)“一事不二罰”的原則，對(duì)其已受的行政處罰作相應(yīng)折抵。

　　關(guān)于行政拘留折抵拘役的方式，《治安管理處罰法》第九十二條規(guī)定，對(duì)決定給予行政拘留處罰的人，在處罰前已經(jīng)采取強(qiáng)制措施限制人身自由的時(shí)間，應(yīng)當(dāng)折抵，限制人身自由一日，折抵行政拘留一日，故行政拘留一日可折抵拘役一日。關(guān)于罰款折抵罰金的方式，根據(jù)上述司法解釋，判處的罰金應(yīng)當(dāng)扣除罰款中已執(zhí)行的部分。

　　二是對(duì)于危險(xiǎn)駕駛犯罪情節(jié)輕微，依照《刑事訴訟法》第一百七十三條第二款作出不起訴決定，或者危險(xiǎn)駕駛犯罪情節(jié)顯著輕微，依照《刑法》第十三條的規(guī)定不認(rèn)為是犯罪的，能否追究行為人的行政責(zé)任。根據(jù)國務(wù)院制定并于2001年7月4日實(shí)施的《行政執(zhí)法機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》第十三條，公安機(jī)關(guān)對(duì)發(fā)現(xiàn)的違法行為，經(jīng)審查，沒有犯罪事實(shí)，或者立案偵查后認(rèn)為犯罪事實(shí)顯著輕微，不需要追究刑事責(zé)任，但依法應(yīng)當(dāng)追究行政責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)將案件移送同級(jí)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)，有關(guān)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法作出處理。根據(jù)該規(guī)定精神，對(duì)于檢察院決定不起訴、法院決定不作為犯罪處理的危險(xiǎn)駕駛案件，如果行為人的行為違反《道路交通安全法》的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)追究行政責(zé)任的，公安機(jī)關(guān)交通管理部門可以依法作出處理。

　　需要討論的問題是，對(duì)于醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的行為人，應(yīng)如何追究其行政責(zé)任。一種意見認(rèn)為，《道路交通安全法》第九十一條第二款規(guī)定：“醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的，由公安機(jī)關(guān)交通管理部門約束至酒醒，吊銷機(jī)動(dòng)車駕駛證，依法追究刑事責(zé)任;五年內(nèi)不得重新取得機(jī)動(dòng)車駕駛證。”該規(guī)定意味著醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的行為一律人罪，沒有給不作為犯罪處理后進(jìn)行行政處罰預(yù)留空間。故只能對(duì)行為人處以吊銷機(jī)動(dòng)車駕駛證的行政處罰，而不能處以罰款、行政拘留等處罰。另一種意見認(rèn)為，可以適用《道路交通安全法》第九十一條關(guān)于飲酒后駕駛機(jī)動(dòng)車的規(guī)定，處以罰款或者行政拘留。經(jīng)研究，我們傾向同意第二種意見。主要考慮是：其一，雖然相關(guān)國家標(biāo)準(zhǔn)將駕駛?cè)藛T血液酒精含量大于或等于20毫克/100毫升、小于80毫克/100毫升的行為規(guī)定為“飲酒后駕車”，但行為人血液酒精含量達(dá)到“醉酒后駕車”標(biāo)準(zhǔn)的，自然也達(dá)到“飲酒后駕車”的標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)醉酒駕駛者可以依照飲酒后駕駛的規(guī)定進(jìn)行處罰，從法律的適用條件看并無不妥。其二，醉酒后駕駛的危害性要大于飲酒后駕駛，根據(jù)舉輕以明重的一般法律原則，對(duì)飲酒后駕駛機(jī)動(dòng)車的行為可以罰款、拘留，對(duì)醉酒后駕駛機(jī)動(dòng)車的行為自然也可予以罰款、拘留。其三，對(duì)醉駕者不起訴或者不作為犯罪處理的，行為人既未承擔(dān)刑事責(zé)任，也未留下犯罪記錄，若對(duì)其不能處以罰款、拘留的行政處罰，將會(huì)導(dǎo)致其與飲酒后駕駛者的處罰失衡。

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