今天南京刑事律師網(wǎng)的南京刑事律師帶來主題是關(guān)于：以自己的合法收入歸還抵墊資的合作投資是否構(gòu)成受賄，希望能幫助大家。

　　有學(xué)者認(rèn)為，在前述案例二中，何某在謀取私利的驅(qū)動(dòng)下，在極其短暫的時(shí)間內(nèi)就以其父母的名義成立了一家公司并要求與甲公司合作。而且甲公司并不是非要與乙公司合作，因?yàn)楹文痴乒軐徟臋?quán)力，沒有何某的同意，增加營(yíng)業(yè)范圍的申請(qǐng)就不可能得到批準(zhǔn)。所以甲公司為了盡快拿到批文不得不與乙公司合作，以金錢換取何某的權(quán)力。而保底收益雖然符合行業(yè)慣例，在表面上合法，但是保底收益是在何某沒有投資、沒有參與實(shí)際經(jīng)營(yíng)而獲得的。而且何某和他的弟弟也同時(shí)約定，保底收益為何某所有。因此，甲公司和乙公司并非正常合作關(guān)系，乙公司成立并與甲公司形成合作公司的目的，就是要成為何某無任何投資而間接獲得所謂的保底收益的渠道，是以合作開辦公司投資為名而行受賄之實(shí)。

　　受賄罪專業(yè)辯護(hù)律師基本贊同上述觀點(diǎn)的看法，認(rèn)為本案中何某以乙公司的名義收受了“保底利益50萬元”的2/5，也即20萬元的保底利益，符合《辦理受賄案件適用意見》第3條“國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，以合作開辦公司或者其他合作投資的名義獲取‘利潤(rùn)’，沒有實(shí)際出資和參與管理、經(jīng)營(yíng)的，以受賄論處”的規(guī)定。因?yàn)楹文骋宰约旱暮戏ㄊ杖胨眠€抵了甲公司提供的一部分墊資。而自從甲公司開始給予乙公司保底收益之后，何某以乙公司的名義收受了“保底利益50萬元”的2/5，也即20萬元的保底利益，其余的保底利益(30萬元)用于歸還剩余那部分墊資，手續(xù)費(fèi)交給公司總經(jīng)理，也即何某的弟弟。本案從歸還墊資的方式來看，實(shí)際包括兩種情況：(1)由請(qǐng)托人墊付資金，何某(以乙公司的名義)與請(qǐng)托人(甲公司)合作投資，事后朱某用自己的存款等正當(dāng)收入歸還了請(qǐng)托人的部分墊資，但不實(shí)際參與經(jīng)營(yíng)而獲取經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)的;(2)由請(qǐng)托人墊付資金，何某(以乙公司的名義)與請(qǐng)托人(甲公司)合作投資，不實(shí)際參與經(jīng)營(yíng)而獲取經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)(保底利益)，并以利潤(rùn)(保底利益30萬元)歸還了請(qǐng)托人的部分墊資的。

　　在實(shí)踐中，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，以參與合作開辦公司或者進(jìn)行其他合作投資的形式收受請(qǐng)托人財(cái)物，可以細(xì)分為以下四種情況：(1)由請(qǐng)托人出資，國(guó)家工作人員或者其指定的第三人參與合作開辦公司或者進(jìn)行其他形式合作投資。這與直接收受賄賂財(cái)物沒有本質(zhì)區(qū)別。受賄數(shù)額按國(guó)家工作人員或者第三人收受的出資額計(jì)算。(2)由請(qǐng)托人墊付資金，國(guó)家工作人員合作投資，事后并未歸還請(qǐng)托人的墊資，且不實(shí)際參與經(jīng)營(yíng)而獲取經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)。這種情況下，國(guó)家工作人員既沒有管理、技術(shù)等經(jīng)營(yíng)上的付出，也沒有資金上的風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)際上屬于以合作投資的名義獲取利潤(rùn)，是假合作真受賄。(3)由請(qǐng)托人墊付資金，國(guó)家工作人員合作投資，事后自己通過正當(dāng)收入歸還請(qǐng)托人的墊資，但不實(shí)際參與經(jīng)營(yíng)而獲取利潤(rùn)的。這種情況下，國(guó)家工作人員雖然沒有實(shí)際參與經(jīng)營(yíng)管理，但應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其實(shí)際上出了資，而合作投資既可以以管理和技術(shù)投資，也可以以資金投資，因此如果國(guó)家工作人員所獲取的利潤(rùn)與其投入的資金應(yīng)得回報(bào)基本成正比的話，不構(gòu)成受賄罪，如果差額巨大，則差額部分構(gòu)成受賄罪的數(shù)額。(4)由請(qǐng)托人墊付資金，國(guó)家工作人員合作投資，不實(shí)際參與經(jīng)營(yíng)而獲取經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)，并以利潤(rùn)歸還請(qǐng)托人的墊資。

　　其中，第四種情況俗稱“空手套白狼”，如果國(guó)家工作人員參與經(jīng)營(yíng)管理的，可適用上述第三種情況，一般不以受賄處理。但如果國(guó)家工作人員既不參與經(jīng)營(yíng)、管理，又沒有投資，而是要求請(qǐng)托人墊付資金，事后以利潤(rùn)沖抵的，一般應(yīng)認(rèn)定為受賄。因?yàn)椋@種情況往往是公司有利潤(rùn)就沖抵，沒利潤(rùn)或者虧損就算了，也不需要國(guó)家工作人員再自己掏錢歸還。因此，國(guó)家工作人員從頭到尾并未實(shí)際投資，也未參與經(jīng)營(yíng)管理，雖然所獲利潤(rùn)被其全部或者部分用于沖抵墊款，似乎是歸還投資，但實(shí)際上屬于“沒有實(shí)際出資和參與管理、經(jīng)營(yíng)”，卻實(shí)際獲得了利潤(rùn)的情形，應(yīng)當(dāng)以受賄論處。

以上就是關(guān)于：以自己的合法收入歸還抵墊資的合作投資是否構(gòu)成受賄的內(nèi)容，如有其他疑惑，可以隨時(shí)咨詢專業(yè)刑事律師團(tuán)隊(duì)為您答疑解惑！