今天南京刑事律師網的南京刑事律師帶來主題是關于：南京刑事律師解讀“干股”的類型及“權力干股”的基本特征問題，希望能幫助大家。

　　從2007年7月以來，浙江省檢察機關對《辦理受賄案件適用意見》所規定的各種新型受賄犯罪案件都查辦過，其中干股受賄、特定關系人共同受賄、以交易形式受賄、以合作投資名義受賄居多，占總的新型受賄犯罪案件的八成多，尤其以干股受賄案為最，達到26件30人。杭州市港航管理局桐廬管理處原副處長李某平利用職務便利，為李某經營砂場謀取利益。2006年1 1月，李某平在未實際出資的情況下，與李某簽訂合伙協議，約定自己享有李某砂場50%和貨船30%的投資共計66.4萬元的股份，但至2007年4月案發時李某平尚未取得分紅。人民法院經審理后認為，李某平接受李某66.4萬元沒有實際出資的股份，既沒有經過有關部門的轉讓登記，也沒有經過財務登記，是典型的干股。實際上，這不是普通的“干股”，而是一種與職權相聯系的“權力干股”。在實踐中，如果能夠將“干股”與“權力干股”的界限區別開來，必將有助于司法人員正確理解與適用《刑法》及《辦理受賄案件適用意見》，從而穩、準、狠地懲處干股型受賄的犯罪分子。

　　(一)“干股”概念及“干股”類型的界定問題

　　所謂“干股”，按照《現代漢語辭海》的解釋，是指“公司無償贈送的、不出股金、賺了分紅，賠了不受損失的股份”。學者們在界定“干股”概念時，在表述形式上略有差異。例如，“干股是無償贈送的股份，是企業獎給高級管理人員和技術骨干等有突出貢獻的員工的一種股份”。“干股又稱紅股、技術股、貢獻股，是股東沒有投入資本、沒有參與經營、沒有分擔風險，卻分享利潤的特殊資本。”“干股制，市場經濟發達國家通常叫做‘管理者股’，是由企業董事會作出決定，給予高級管理人員一定股份分紅權，即干股獲得者只有分紅權，沒有所有權的一種薪酬方式。”根據國外公司治理與股權激勵經驗，干股原是公司治理模式中激勵管理者的一種薪酬制度，由董事會作出決議，給予高級管理人員一定的股份分紅權，在經過一定期限后，該筆干股可以轉化為可供交易的股份，管理者有權進行轉讓。我國公司治理實踐基本上演習了國外經驗的模式，于股享有者在公司擔任相應職務或者提供關鍵技術，擁有相應股本的分紅權，經過約定年限后，進一步獲取全部股權，并且此筆干股所有權可以轉讓或者繼承。

　　但是，不管對“干股”如何加以界定，其本質特征卻是不可否認的：它是不繳納出資而享有的公司股份或資本額。因此，在2007年中央紀委出臺的《關于嚴格禁止利用職務上的便利謀取不正當利益的若干規定》和最高人民法院、最高人民檢察院《辦理受賄案件適用意見》第2條規定中，首次簡練而準確界定了“干股”的概念，即“干股是指未出資而獲得的股份”。其中，“未出資”是“干股”概念的核心，也是實踐中判斷是否屬于“干股”的基本標準。《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)第27條第1款規定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資;但是，法律、行政法規規定不能作為出資的財產除外。”從《公司法》的該條規定中可以看出，我國在法律上并沒有承認“干股”的法律地位。然而，在實踐中，一些公司為了激勵管理層和關鍵的技術人員，往往采取較為靈活的股權安排，無償贈與技術骨干或者公司核心員工股份，從而實現其投資增值的目的。由此可見，干股在實踐中最初是以一種酬薪的方式出現的。

　　“干股”的類型大致表現為以下幾種情形：(1)權力干股，即公司或者股東無償送給掌握某種公共權力的人的股份;(2)管理干股，即公司或者股東無償送給公司管理者的股份;(3)技術干股，即公司或者股東無償送給公司技術骨干或某種技術訣竅掌握者的股份;(4)信息干股，即公司或者股東無償送給為公司提供經營信息的人的股份;(5)員工干股，即公司無償送給公司員工的股份;(6)親友干股，即公司股東無償送給其親友的股份。由此可見，“干股”本質上是一項贈與，干股的提供者實施的是贈與行為，而收受干股的行為則屬于接受他人贈與的性質。前述管理干股、技術干股、信息干股、員工干股、親友干股等類型的干股，在我國的法律體系中并沒有加以禁止，然而，權力干股由于其贈與對象的特殊性，實質上是一種權力腐敗的表現形式，因此，贈送及收受權力干股的行為應當加以嚴厲打擊。其中，“權力干股”就是《辦理受賄案件適用意見》第2條規定的“干股”，“國家工作人員利用職務上的便利為請托人謀取利益，收受請托人提供的干股的，以受賄論處”。“由于干股本身就是一種財產利益并且還能帶來財產收益，因此，干股完全可以成為受賄的對象，而要認定國家工作人員收受干股并獲取分紅的行為是否構成受賄罪的關鍵，就是行為人收受干股是否利用了職務便利，并為他人謀取了利益。”

　　需要明確，學界對刑法意義上“干股”的界定也有諸多不同的觀點。例如，有學者認為，“干股”，是指不投入股金，不參與經營，不承擔風險，但對股份享有所有權并享受紅利的股份，也稱“權力股”。另有學者則認為，“干股”是無須支付對價的獎勵股，只享有分紅的權利，對股份本身不具有所有權。而受賄罪專業辯護律師認為，“干股”實質是未出資而占有股份，雖然就表現形式看，既有享有所有權并享受紅利的“干股”，也有僅享受紅利的“干股”，但僅享有分紅權的“股份”并不是真正意義上的股份，公司正常股東的份額并不因為這些干股的存在而受減損，不符合“干股”的實質。因此，刑法意義上的“干股”，就是指國家工作人員利用職務上的便利，接受請托人無償提供的享有股權并享受分紅的股份。簡而言之，刑法意義上的“干股”具體就是指與“職權”相連的“權力干股”。不與“職權”相連的“干股”可稱“普通干股”，其是一種民事行為，刑法對此不予評價。

　　(二)“權力干股”的基本特征問題

　　“權力干股”，是指國家工作人員在未實際出資的情況下，利用公共權力這種特殊資源，為他人謀取利益，實際獲得的股份。“權力干股”既帶有“普通干股”的特性，又有其自身的特殊性，主要是有如下幾個特點：(1)干股具有權力性。受賄人實際上是以其自身所享有的職權入股的。受賄人利用職務之便為請托人謀取利益，請托人無償贈與受賄人干股及紅利。這個交易過程明顯具有權錢交易的特點。(2)干股具有無償性。干股是未出資而獲得的股份。受賄人干股的取得是以請托人與其簽訂的無償贈股協議為前提的。干股持有人股東身份的認定完全是以贈股協議為準的。(3)干股具有非法性。干股分紅作為一種新型的受賄方式，是受賄人與請托人之間進行錢權交易的載體。這種受賄方式嚴重侵蝕了國家工作人員的廉潔性，是刑法所禁止的。(4)干股并非憑空產生或公司對當事人隨意許諾。誠然，對于獲贈人而言，取得干股沒有支付對價，但該項干股仍然是有資金對應與依托的，由公司負責支出股金。干股來源于股東贈與、吸納新股、公積金轉增股，是基于既有股份取得股權進而分紅的權利載體，經由賄賂雙方轉讓行為實現受賄人私利最大化。(5)實踐中出現國家工作人員接受企業“干股”，但這些企業并不是公司，根本就不存在股份，“干股”就是受賄的借口。部分企業雖然是公司形式的市場主體，但國家工作人員收受的“干股”其實本身沒有股份載體，只是賄賂雙方約定的年底分紅，同樣屬于收受錢款的托辭。此類“干股”既沒有《辦理受賄案件適用意見》所指干股的表面形式，也不具備干股的本質特征。

　　近年來，一些領導干部仰仗著手中的權力，無需投入分文便可擁有不菲的股份，日進斗金。在一些地方，權力人股甚至到了不分白道黑道，只要權能換利就行的地步。相對于某些官員公開以資金入股而言，這種把人民賦予的權力、責任以及自己的良心一起入“干股”但性質卻更為赤裸，危害也更大。“官煤勾結”也完全可以用“官X勾結”作N個替換。用公共權力置換私利，公共權力成為一些官員入股的資本，自然也就權為“股”所用，利為“股”所謀了。公司、企業等追求的是利潤最大化，如果官員收受了干股，也會加入利潤最大化的行列，而罔顧公共利益和公共安全。由此，權力干股的社會危害性可見一斑。

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