在司法實(shí)踐中，死刑復(fù)核階段的辯護(hù)律師向最高人民法院提出辯護(hù)意見的方式主要有兩種：一是通過郵寄的方式提交書面的辯護(hù)意見;二是約見法官，當(dāng)面向法官陳述辯護(hù)意見。2012年刑事訴訟法修改，對(duì)最高人民法院聽取辯護(hù)律師意見作出了硬性規(guī)定，明確了辯護(hù)律師提出要求的，應(yīng)當(dāng)聽取辯護(hù)律師的意見，辯護(hù)律師要求當(dāng)面反映意見的，最高人民法院有關(guān)合議庭應(yīng)當(dāng)在辦公場(chǎng)所聽取其意見，并制作筆錄;辯護(hù)律師提出書面意見的，應(yīng)當(dāng)附卷。可見，此次刑事訴訟法修改對(duì)在死刑復(fù)核程序中聽取辯護(hù)律師意見相當(dāng)重視，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)抓住機(jī)會(huì)，充分行使辯護(hù)權(quán)，以維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

　　辯護(hù)律師如何反映和提交意見，也應(yīng)當(dāng)從事實(shí)認(rèn)定、法律適用和程序合法等角度人手，但與偵查、審查起訴、一審和二審程序不同的是，在死刑復(fù)核程序反映和提交意見的終極目標(biāo)是“不被核準(zhǔn)死刑”，對(duì)于死刑立即執(zhí)行案件，終極目標(biāo)則是“保命”，所以反映和提交的意見一定要圍繞終極目標(biāo)進(jìn)行，并從以下幾個(gè)方面介入。

　　(一)事實(shí)認(rèn)定方面

　　1.發(fā)現(xiàn)新情況、新證據(jù)，可能影響被告人定罪量刑的

　　如果辯護(hù)律師通過調(diào)查取證等方法發(fā)現(xiàn)新情況，取得可能直接影響死刑判決的新證

　　據(jù)，如新的證人證言、新的物證等，則應(yīng)當(dāng)盡快與案件的承辦法官取得聯(lián)系，向法院反映新情況，提交新證據(jù)，并提出不予核準(zhǔn)死刑意見。

　　2.死刑裁判在事實(shí)認(rèn)定和證據(jù)采信上確有錯(cuò)誤的

　　如果辯護(hù)律師認(rèn)為在死刑裁判中據(jù)以判決被告人死刑的事實(shí)和證據(jù)認(rèn)定存在以下問題，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向承辦法官反映和提交意見。

　　(1)案件認(rèn)定中的關(guān)鍵證據(jù)獲取程序非法，應(yīng)當(dāng)啟動(dòng)非法證據(jù)排除程序予以排除，或者可能使案件事實(shí)認(rèn)定存在爭(zhēng)議的;

　　(2)控方提供的證據(jù)無法形成完整的證據(jù)鏈，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)不足以認(rèn)定被告人罪大惡極的;

　　(3)法院根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)認(rèn)定事實(shí)不清的;

　　(4)法院在事實(shí)認(rèn)定時(shí)采信證據(jù)存在錯(cuò)誤，如忽略了控方提供的足以證明被告人有從輕、減輕情節(jié)的證據(jù)的;

　　(5)其他可能存在的事實(shí)認(rèn)定問題，不應(yīng)當(dāng)判處被告人死刑的。

　　(二)法律適用方面

　　1.適用罪名錯(cuò)誤

　　在死刑復(fù)核階段發(fā)現(xiàn)這類錯(cuò)誤的可能性極小，但如果辯護(hù)律師發(fā)現(xiàn)確有此類錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向法院指出。例如錯(cuò)誤地將普通詐騙案件認(rèn)定為集資詐騙案件，因?yàn)樵p騙罪不存在死刑，而集資詐騙罪存在死刑，如果能改變這方面的罪名和定性，是極好的辯護(hù)方向。

　　2.量刑存在問題

　　(1)被告人存在罪輕情節(jié)，法院仍然判處被告人死刑的

　　當(dāng)被告人存在法定的從輕、減輕處罰情節(jié)時(shí)，一般可以認(rèn)為被告人并非罪大惡極，不應(yīng)當(dāng)判處死刑。辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)盡量找出被告人是否存在這些罪輕情節(jié)。

　　(2)法院判處當(dāng)事人死刑違反法律規(guī)定的

　　刑法明確規(guī)定了不得適用死刑的情形，如果被告人具備這些情形而仍被判處死刑的，顯然違反了法律規(guī)定，例如法院對(duì)在羈押期間懷孕并流產(chǎn)的婦女適用了死刑的，就屬于適用法律的錯(cuò)誤。

　　(3)被告人存在其他在判處死刑時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮的情節(jié)的

　　在具體案件中，被告人可能存在一些在刑法條文中沒有明文規(guī)定，但根據(jù)刑事立法精神和有關(guān)刑事政策，通過司法機(jī)關(guān)的一般經(jīng)驗(yàn)，一般不予判處死刑的情節(jié)。這時(shí)，律師應(yīng)當(dāng)將這些細(xì)節(jié)明確、清晰地列明，請(qǐng)求法院在復(fù)核時(shí)予以考慮，如：

　　1)犯罪事出有因，并非不可饒恕

　　例如被告人基于義憤、大義滅親、不堪虐待、遭受迫害、受害人存在過錯(cuò)等原因殺人，往往可以認(rèn)為是事出有因，司法機(jī)關(guān)對(duì)這類案件一般也不適用死刑。而因鄰里、債務(wù)等矛盾激化引起斗毆而造成死亡的案件，由于犯罪人改造的難度相對(duì)較小，一般不適用死刑立即執(zhí)行，在必要時(shí)可以考慮適用死緩。

　　2)犯罪前一貫表現(xiàn)好、犯罪后又真誠(chéng)悔罪

　　犯罪前一貫表現(xiàn)好，偶爾失足的犯罪人，主觀惡性弱，再犯可能性小，改造難度小，對(duì)于這類犯罪人，司法機(jī)關(guān)一般會(huì)盡量避免適用死刑立即執(zhí)行。如果存在犯罪后積極采取措施搶救受害人、挽回?fù)p失，協(xié)助司法機(jī)關(guān)偵破案件等情形的，更應(yīng)當(dāng)在量刑時(shí)予以考慮。對(duì)于存在這些情節(jié)的案件，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向法官提供相關(guān)的材料、證據(jù)，爭(zhēng)取最好的辯護(hù)結(jié)果。

　　3)積極退贓或積極賠償被害人的經(jīng)濟(jì)損失

　　例如在財(cái)產(chǎn)型、貪污受賄類犯罪案件中，被告人如果能積極退出大部分贓款，減小其犯罪給社會(huì)造成的經(jīng)濟(jì)損失;或者在暴力類犯罪案件中，被告人能賠償被害人的經(jīng)濟(jì)損失，取得被害人的諒解，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)為被告人的認(rèn)罪態(tài)度較好，改造可能性較大，司法機(jī)關(guān)一般也會(huì)慎重適用死刑，尤其慎重適用死刑立即執(zhí)行。

　　(三)訴訟程序方面

　　訴訟程序正當(dāng)合法是正確裁判的重要保障，如果辯護(hù)律師發(fā)現(xiàn)在死刑復(fù)核的案件中存在以下情形，也應(yīng)當(dāng)提出相應(yīng)的意見，請(qǐng)求法院不予核準(zhǔn)死刑：

　　1.嚴(yán)重違反法律規(guī)定的訴訟程序，可能影響公正審判的;

　　2.司法工作人員在辦理案件時(shí)，有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判等行為的;

　　3.其他訴訟程序存在問題的。

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