今天南京刑事律師網(wǎng)的南京刑事律師帶來主題是關(guān)于：非法低價出讓國有土地使用權(quán)罪的追訴標準，希望能幫助大家。

　　根據(jù)最高人民檢察院《關(guān)于瀆職侵權(quán)犯罪案件立案標準的規(guī)定》第一章第22條的規(guī)定，非法低價出讓國有土地使用權(quán)的行為，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案：(1)非法低價出讓國有土地30畝以上，并且出讓價額低于國家規(guī)定的最低價額標準的60%的;(2)造成國有土地資產(chǎn)流失價額30萬元以上的;(3)非法低價出讓國有土地使用權(quán)，影響群眾生產(chǎn)、生活，引起糾紛，造成惡劣影響或者其他嚴重后果的;(4)非法低價出讓林地合計30畝以上，并且出讓價額低于國家規(guī)定的最低價額標準的60%的;(5)造成國有資產(chǎn)流失30萬元以上的;(6)其他情節(jié)嚴重的情形。

　　根據(jù)這一規(guī)定，非法低價出讓國有土地使用權(quán)罪的立案追訴標準應(yīng)從以下幾方面綜合考慮：

　　一、從客觀方面判斷

　　(一)看犯罪對象是否是國有土地使用權(quán)

　　本罪的犯罪對象是國有土地使用權(quán)。所謂國有土地使用權(quán)，是指國家對土地的占有、使用和收益的專有權(quán)利。《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第2條規(guī)定，“國家按照所有權(quán)與使用權(quán)相分離的原則，實行城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓制度，但地下資源、埋藏物和市政公用設(shè)施除外。前款所稱城鎮(zhèn)國有土地是指市、縣城、建制鎮(zhèn)、工礦區(qū)范圍內(nèi)屬于全民所有的土地”。《憲法》第10條和《土地管理法》第8條均規(guī)定，城市市區(qū)的土地屬于國家所有。農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，除由法律規(guī)定屬于國家所有的以外，屬于集體所有。根據(jù)《土地管理法實施條例》的規(guī)定，國有土地包括以下土地：(1)城市市區(qū)的土地;(2)農(nóng)村和城市郊區(qū)中已經(jīng)依法沒收、征收、征購為國有的土地;(3)國家依法征用的土地;(4)依法不屬于集體所有的林地、草地、荒地、灘涂及其他土地;(5)農(nóng)村集體經(jīng)濟組織全部成員轉(zhuǎn)為城鎮(zhèn)居民的，原屬于其成員集體所有的土地;(6)因國家組織移民、自然災(zāi)害等原因，農(nóng)民成建制地集體遷移后不再使用的原屬于遷移農(nóng)民集體所有的土地。

　　(二)看行為人是否是非法低價出讓國有土地使用權(quán)

　　低價出讓，是指以低于國有土地使用權(quán)最低價的價格出讓國有土地使用權(quán)。在出讓的三種方式中，招標和拍賣具有公開性、競爭性，一般不存在低價出讓國有土地使用權(quán)的現(xiàn)象。協(xié)議出讓由于沒有引入競爭機制，特別是出讓金的確定，具有主觀因素，非法低價出讓會經(jīng)常發(fā)生。對此，國土資源部2003年6月11日發(fā)布的《協(xié)議出讓國有土地使用權(quán)規(guī)定》明確指出，以協(xié)議方式出讓國有土地使用權(quán)的，出讓金不得低于按國家規(guī)定所確定的最低價。協(xié)議出讓最低價不得低于新增建設(shè)用地的土地有償使用費、征地(拆遷)補償費用以及按照國家規(guī)定應(yīng)當繳納的有關(guān)稅費之和;有基準地價的地區(qū)，協(xié)議出讓最低價不得低于出讓地塊所在級別基準地價的70%。市、縣人民政府國土資源行政主管部門應(yīng)當根據(jù)國家產(chǎn)業(yè)政策和擬出讓地塊的情況，按照《城鎮(zhèn)土地估價規(guī)程》的規(guī)定，對擬出讓地塊的土地價格進行評估，經(jīng)市、縣人民政府國土資源行政主管部門集體決策，合理確定協(xié)議出讓底價。協(xié)議出讓底價不得低于協(xié)議出讓最低價。

　　(1)根據(jù)非法低價出讓國有土地使用權(quán)案立案標準的規(guī)定，達到立案標準要求“非法低價出讓國有土地或者林地三十畝以上并且出讓價額低于國家規(guī)定的最低價額標準的百分之六十”，這是指出讓國有土地使用權(quán)的價額低于當?shù)卣?guī)定的國有土地使用權(quán)出讓的最低價額60%。

　　(2)根據(jù)非法低價出讓國有土地使用權(quán)案立案標準的規(guī)定，“造成國有土地資產(chǎn)流失價額三十萬元以上的”，應(yīng)予立案。其中，國有土地資產(chǎn)流失，是指按照當?shù)卣?guī)定的出讓國有土地使用權(quán)的最低出讓價格出讓與非法低價出讓國有土地使用權(quán)的出讓差價為30萬元以上，實際上是使當?shù)卣氖杖霚p少超過30萬元。

　　(3)根據(jù)非法低價出讓國有土地使用權(quán)案立案標準的規(guī)定，“造成國有資產(chǎn)流失三十萬元以上的”，應(yīng)予立案。其中，根據(jù)《國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)界定和產(chǎn)權(quán)糾紛處理暫行辦法》(國資法規(guī)發(fā)[1993] 68號)第2條的規(guī)定，“國有資產(chǎn)，系指國家依法取得和認定的，或者國家以各種形式對企業(yè)投資和投資收益、國家向行政事業(yè)單位撥款等形成的資產(chǎn)”。在本罪中，“造成國有資產(chǎn)流失三十萬元以上的”情形應(yīng)當是指，非法低價出讓國有資產(chǎn)中的國有土地部分，造成按照當?shù)卣?guī)定的出讓國有土地使用權(quán)的最低出讓價格出讓與非法低價出讓國有土地使用權(quán)的出讓差價為30萬元以上的。

　　本項與其中立案標準第2項的，“造成國有土地資產(chǎn)流失價額三十萬元以上的”有些相似，但是，對象的具體范圍不同，“造成國有土地資產(chǎn)流失價額三十萬元以上的”是指一切國有土地資產(chǎn)。

　　而本項中的“造成國有資產(chǎn)流失三十萬元以上的”情況則專門是指，屬于國有資產(chǎn)的國有土地。例如，某局下屬一國有企業(yè)(企業(yè)用地為劃撥方式取得)，因經(jīng)營不善，瀕臨破產(chǎn)，為了緩解困境，該企業(yè)與甲單位簽訂了借款合同，以企業(yè)4畝土地的使用權(quán)作抵押，向甲單位借款25萬元，并約定借款期限為一年，到期不能還款，抵押的4畝土地的使用權(quán)即歸甲單位，并通過公證機關(guān)辦理了抵押合同公證。一年后，該企業(yè)根本無力償還借款，甲單位訴諸人民法院，要求依合同將抵押土地使用權(quán)判歸甲單位。這起土地抵押案件從表象上看，似乎是一起十分簡單的民事案件，借款合同和土地抵押行為看似合法，甲單位要求4畝土地使用權(quán)歸其所有理由也充足，但是，它所反映和暴露出來的卻是目前國有土地尤其是國有企業(yè)用地流失的主要渠道之一，是以合法形式掩蓋非法目的的典型，存在諸多違法之處。

　　再如，某局下屬二級事業(yè)單位，由于近年來職能弱化，造成2畝多辦公用地閑置(土地性質(zhì)為劃撥用地)。2002年該單位以閑置土地作為出資，與某開發(fā)商簽訂聯(lián)建合同，由開發(fā)商投資建商品樓一棟。雙方約定，建成后，商品樓的一層共8間房產(chǎn)歸該單位，其余房產(chǎn)收益歸開發(fā)商所有。該案所反映的是機關(guān)事業(yè)單位、社會團體與土地開發(fā)商合作進行房屋聯(lián)建的問題。這是機關(guān)事業(yè)單位擅自改變土地用途，造成國有土地資產(chǎn)流失的一種渠道。

　　(4)國家機關(guān)工作人員以低于國家規(guī)定的價格轉(zhuǎn)讓以劃撥方式取得的國有土地使用權(quán)的(尤其是不辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù))或者違反法律規(guī)定將本應(yīng)出讓的國有土地予以劃撥的，也應(yīng)當以非法低價出讓國有土地使用權(quán)罪來認定。

　　二、從主體方面判斷

　　看行為是否構(gòu)成本罪，還要看主體是否是各級政府土地管理、城市規(guī)劃等部門的工作人員中對于土地的征用、占用具有審批權(quán)力，以及有權(quán)出讓土地使用權(quán)和決定出讓價格的人員。非國家機關(guān)工作人員則不能構(gòu)成本罪。另外，根據(jù)全國人大常委會《關(guān)于(中華人民共和國刑法)第九章瀆職罪主體適用問題的解釋》的規(guī)定，在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者在受國家機關(guān)委托代表國家機關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者雖未列入國家機關(guān)人員編制但在國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員，在代表國家機關(guān)行使職權(quán)時，有瀆職行為，構(gòu)成犯罪的，依照《刑法》關(guān)于瀆職罪的規(guī)定追究刑事責任。

　　三、從主觀方面判斷

　　要看行為人是否具有非法低價出讓國有土地使用權(quán)的罪過。如果行為人具有罪過，即明知自己濫用職權(quán)，非法低價出讓國有土地使用權(quán)會給國家利益造成重大損失的結(jié)果，而希望或放任這種結(jié)果發(fā)生的，則行為人構(gòu)成本罪。如果行為人是由于過失，則不能以本罪來認定。從主觀方面看非法低價出讓國有土地使用權(quán)罪是否應(yīng)當立案，可以從以下方面著手：

　　(一)看行為人是否明知非法低價出讓國有土地使用權(quán)

　　首先，看行為人是否明知其非法低價出讓的是國有土地使用權(quán)。

　　其次，看行為人是否明知出讓行為是非法的。這主要是看行為人是否明知以協(xié)議方式出讓國有土地使用權(quán)的出讓金明顯低于協(xié)議出讓最低價;或者行為人是否明知低于國家規(guī)定的價格轉(zhuǎn)讓以劃撥方式取得的國有土地使用權(quán);或者行為人是否明知違反法律規(guī)定將本應(yīng)出讓的國有土地予以劃撥的。

　　(二)看行為人是否明知非法低價出讓國有土地使用權(quán)具有社會危害性

　　判斷行為人是否“明知”非法低價出讓國有土地使用權(quán)具有社會危害性的關(guān)鍵是判斷行為人是否具有違法性認識。一般認為，只要行為人對行為的社會危害性有認識，也就意味著其對行為的違法性有認識。因此，判斷行為人是否明知非法低價出讓國有土地使用權(quán)的違法性，只需考察行為人是否明知非法低價出讓國有土地使用權(quán)的行為的社會危害性。如果行為人對行為的社會危害性有認識，就是行為人對行為的違法性“明知”。關(guān)于如何判斷行為人明知非法低價出讓國有土地使用權(quán)具有社會危害性的觀點有三個：一是主觀說，這種觀點認為，判斷行為人是否明知，主要看行為人的個人知識、經(jīng)驗;二是客觀說，這種觀點認為，判斷行為人是否明知，主要是看社會公眾所了解的知識，如果社會公眾都知道非法低價出讓國有土地使用權(quán)具有社會危害性，可以推知行為人也有這種認識;三是折中說，這種觀點認為，判斷行為人是否明知，要結(jié)合公眾認識水平和行為人的認識水平綜合判斷。比較之下，折中說更可取。非法低價出讓國有土地使用權(quán)的犯罪主體是特殊主體，對于非法低價出讓國有土地使用權(quán)具有社會危害性，顯然具有認識能力。

　　(三)如何處理認識錯誤

　　行為人非法低價出讓國有土地使用權(quán)，主觀上有時存在法律上的認識錯誤和事實上的認識錯誤。

　　1.法律上的認識錯誤

　　法律上的認識錯誤，是指行為人對自己的行為的法律性質(zhì)發(fā)生錯誤的認識。對于非法低價出讓國有土地使用權(quán)罪來說，存在如下幾種情況：一是行為人實施低價出讓國有土地使用權(quán)的行為不構(gòu)成犯罪，而行為人認為構(gòu)成犯罪。這種情況，行為人對自己行為的法律性質(zhì)的認識錯誤不影響其行為的性質(zhì)。二是行為人實施的低價出讓國有土地使用權(quán)的行為構(gòu)成犯罪，而行為人認為不構(gòu)成犯罪。行為人主觀上的認識錯誤也不影響其行為的定性。三是行為人對自己低價出讓國有土地使用權(quán)的行為在定罪量刑上存在認識錯誤。例如，行為人低價出讓國有土地使用權(quán)的行為已經(jīng)構(gòu)成犯罪，但是行為人卻認為僅僅是行政違法行為，對行為人的這種認識錯誤不影響對其行為的定罪量刑。

　　2.事實上的認識錯誤

　　事實上的認識錯誤包括對象的認識錯誤、手段的認識錯誤和時空條件的認識錯誤幾種情況。就非法低價出讓國有土地使用權(quán)罪來講，事實上的認識錯誤主要是對象的認識錯誤。主要包括兩種情況：一是行為人非法低價出讓的是國有土地使用權(quán)，而行為人認為不是。對于這種情況，由于行為人主觀上不存在“明知”就阻卻了其故意責任，也即不構(gòu)成非法低價出讓國有土地使用權(quán)罪。二是行為人非法低價出讓的不是國有土地使用權(quán)，而行為人誤認為是。在這種情況下，由于行為人主觀上具有非法低價出讓國有土地使用權(quán)的故意，也有低價出讓的行為，只是由于對象錯誤，未造成國有土地使用權(quán)損失的結(jié)果。這種情況應(yīng)當認定為本罪的犯罪未遂。

　　(四)判斷行為人是否具有“徇私”的動機

　　另外，成立本罪要求行為人主觀上是基于“徇私”的動機。根據(jù)最高人民檢察院《關(guān)于瀆職侵權(quán)犯罪案件立案標準的規(guī)定》第三章第5條的規(guī)定，徇私舞弊，是指國家機關(guān)工作人員為徇私情、私利，故意違背事實和法律，偽造材料，隱瞞情況，弄虛作假的行為。

　　四、根據(jù)《刑法》第13條判斷

　　構(gòu)成本罪要求%隋節(jié)嚴重”，所謂情節(jié)嚴重，根據(jù)2000年6月19日最高人民法院公布的《關(guān)于審理破壞土地資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第6條的規(guī)定，國家機關(guān)工作人員徇私舞弊，違反土地管理法規(guī)，非法低價出讓國有土地使用權(quán)，具有下列情形之一的，屬于%隋節(jié)嚴重”，依照《刑法》第410條的規(guī)定，以非法低價出讓國有土地使用權(quán)罪定罪處罰：(1)出讓國有土地使用權(quán)面積在30畝以上，并且出讓價額低于國家規(guī)定的最低價額標準的60010的;(2)造成國有土地資產(chǎn)流失價額在30萬元以上的。根據(jù)2005年12月26日最高人民法院公布的《關(guān)于審理破壞林地資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第4條的規(guī)定，國家機關(guān)工作人員徇私舞弊，違反土地管理法規(guī)，非法低價出讓國有林地使用權(quán)，具有下列情形之一的，屬于《刑法》第410條規(guī)定的情節(jié)嚴重”，應(yīng)當以非法低價出讓國有土地使用權(quán)罪判處3年以下有期徒刑或者拘役：(1)林地數(shù)量合計達到30畝以上，并且出讓價額低于國家規(guī)定的最低價額標準的60%;(2)造成國有資產(chǎn)流失價額達到30萬元以上。

　　因此，如果行為人非法低價出讓國有土地使用權(quán)的行為未達到“情節(jié)嚴重”，屬于《刑法》第13條“但書”的規(guī)定范圍，即“情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認為是犯罪”，應(yīng)當不予立案。

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