今天南京刑事律師網(wǎng)的南京刑事律師帶來主題是關(guān)于：刑事辯護律師在對假冒專利罪進行律師辯護的兩大要素，希望能幫助大家。

　　刑事辯護律師在對具體行為是否構(gòu)成假冒專利罪進行律師辯護時，必須注意以下兩個方面：

　　一、正確區(qū)分假冒他人專利行為與一般專利侵權(quán)行為

　　由于刑法只處罰假冒他人專利行為，對于一般專利侵權(quán)行為只由侵權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任或者行政責(zé)任。2001年《專利法實施細(xì)則》以及2004年《解釋》，明確了四類假冒他人專利行為。這四類假冒他人專利行為在多數(shù)情況下都能與一般專利侵權(quán)行為區(qū)別開。按照2008年《專利法》第60條的規(guī)定，一般專利侵權(quán)行為，是指行為人未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利的行為(即非法實施專利)。“實施專利”指的是“為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品”，或者“制造、銷售、進口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品”。一般專利侵權(quán)行為直接侵犯的是《專利法》第1 1條所規(guī)定的專利權(quán)人對專利的獨占權(quán);而假冒他人專利行為直接侵犯的是2008年《專利法》第17條所規(guī)定的專利權(quán)人的標(biāo)記權(quán)。顯然，假冒他人專利行為與一般專利侵權(quán)是兩碼事，但它們也存在重合的情況，即假冒他人專利行為不一定是“非法實施專利”，“非法實施專利”不一定就不是“假冒專利”。例如，行為人制造或者銷售的產(chǎn)品并沒有實施他人專利，只是在其產(chǎn)品或產(chǎn)品包裝上未經(jīng)專利權(quán)人許可使用了他人的專利號，該行為顯然未構(gòu)成一般專利侵權(quán)行為，但構(gòu)成假冒他人專利行為。相反，如果行為人未經(jīng)專利權(quán)人許可實施其專利，但未在其產(chǎn)品或產(chǎn)品包裝上使用專利權(quán)人的專利號，也沒有在合同、廣告或其他宣傳材料中使用專利權(quán)人的專利號，也沒有偽造或者變造專利權(quán)人的專利證書、專利文件或者專利申請文件，則只構(gòu)成一般專利侵權(quán)。但是如果行為人既未經(jīng)許可實施了他人的專利技術(shù)的行為并且在其產(chǎn)品或者包裝上標(biāo)注了該專利號，該行為當(dāng)然構(gòu)成假冒他人專利與專利侵權(quán)。對這種行為，除了追究民事責(zé)任、行政責(zé)任外，如果情節(jié)嚴(yán)重確實已經(jīng)構(gòu)成犯罪的，還應(yīng)給予刑事處罰。

　　二、正確區(qū)分假冒他人專利行為與冒充專利行為

　　雖然2008年《專利法》沒有明確區(qū)分“假冒他人專利行為”與“冒充專利行為”，但2000年《專利法》對假冒專利行為與冒充專利行為做了嚴(yán)格區(qū)分，這種區(qū)分仍然有助于我們正確認(rèn)定假冒他人專利行為。2000年《專利法》第59條規(guī)定，冒充專利行為，是指“以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品、以非專利方法冒充專利方法”的行為。2001年《專利法實施細(xì)則》第85條還規(guī)定了五種冒充專利行為。按照2000年《專利法》和2001年《專利法實施細(xì)則》的規(guī)定，一般情況下都可以將假冒專利行為和冒充專利行為區(qū)別開，冒充專利行為不是假冒專利罪的處罰對象。

　　冒充專利行為不要求假冒他人專利行為在成立條件上的“未經(jīng)許可”和“他人”的限定條件。冒充專利行為冒充的是實際上并不存在的專利，是“無中生有”;而假冒他人專利行為假冒的是他人已經(jīng)取得的、真實存在的專利，是“以假亂真”。如果行為人行為所指的專利是他人已經(jīng)取得并合法有效的專利，就只能認(rèn)定為是假冒他人專利行為;如果行為人之行為所指專利并不存在，就只能認(rèn)定為冒充專利行為。一般情況下，假冒他人專利與冒充專利行為不會重合，但可能由假冒他人專利轉(zhuǎn)化為冒充專利行為。例如，假冒他人專利行為所指向的專利被宣告無效后繼續(xù)使用該專利號的，就是冒充專利行為。另一方面，也可以由冒充專利行為轉(zhuǎn)化為假冒他人專利行為。例如，冒充專利行為人所使用的虛假的專利號在他人合法取得之后，繼續(xù)在其產(chǎn)品或者包裝上標(biāo)注該專利號的，就是由冒充專利行為轉(zhuǎn)化為假冒他人專利行為。

　　實施超過專利保護期限專利的行為，既不是專利侵權(quán)行為，也不是假冒他人專利的行為。假冒專利罪中的專利，是指他人所持有的、還在專利保護期內(nèi)的、合法有效的專利技術(shù)或者方法。按照《專利法》第42條的規(guī)定，發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為10年，均自申請日起計算。在該保護期限屆滿后，該專利技術(shù)或方法就成為社會財富、社會的公共財產(chǎn)，任何單位和個人均可無償使用。行為人此時實施該專利技術(shù)或者標(biāo)注專利號，已經(jīng)不是一種侵權(quán)行為和假冒行為，不構(gòu)成犯罪。

　　從行為造成的危害結(jié)果上進行界定，將危害性不大的行為排除在犯罪之外。犯罪的本質(zhì)特征在于其嚴(yán)重的社會危害性。犯罪與一般違法行為及不道德行為都有社會危害性，其關(guān)鍵就在于各自的社會危害程度，也就是一個社會危害“量”的問題。《刑法》第216條規(guī)定假冒他人專利的行為情節(jié)嚴(yán)重的才構(gòu)成犯罪。因此，根據(jù)案件事實，如果確屬情節(jié)顯著輕微、危害不大的，則按照《刑法》第13條“但書”的規(guī)定，作為一般侵權(quán)和假冒行為處理。

以上就是關(guān)于：刑事辯護律師在對假冒專利罪進行律師辯護的兩大要素的內(nèi)容，如有其他疑惑，可以隨時咨詢專業(yè)刑事律師團隊為您答疑解惑！