今天南京刑事律師網(wǎng)的南京刑事辯護(hù)律師帶來主題是關(guān)于：偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的認(rèn)定，希望能幫助大家。

　　一、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪與虛開增值稅專用發(fā)票罪的界限

　　一般情況下，兩罪較易區(qū)分，引起爭議的是行為人用偽造的增值稅專用發(fā)票為他人虛開，同時又收取一定的“手續(xù)費”的情形。對此，理論界有不同觀點： 一種觀點認(rèn)為應(yīng)以虛開增值稅專用發(fā)票罪與出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪進(jìn)行兩罪并罰;另一種觀點認(rèn)為行為人出于一個犯意實施出售偽造的增值稅專用發(fā)票一個行為(為他人虛開收取一定的手續(xù)費也是出售行為)，觸犯了虛開增值稅專用發(fā)票罪與出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪兩個罪名，應(yīng)根據(jù)想象競合犯的原則從一重罪處斷;還有觀點認(rèn)為，這種情況爭議的焦點在于行為人實施虛開后又出售的行為是屬于刑法上的一個行為還是數(shù)行為，從刑法的規(guī)定看，這種行為不能被出售偽造的增值稅專用發(fā)票行為完全評價，超出了出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的客觀行為要件特征，也就是說，出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的客觀行為一般只限于單純向他人出售偽造的增值稅專用發(fā)票收取一定費用的行為，如果在此過程中有在假增值稅專用空白發(fā)票上進(jìn)行填上數(shù)額虛開的行為，則觸犯了虛開增值稅專用發(fā)票罪，因此，這種情況屬于刑法上的兩個行為，不符合想象競合犯一行為觸犯數(shù)罪名的實質(zhì)，不能以想象競合犯處理。實踐中行為人如此行為一般是為了更好地出售假的增值稅專用發(fā)票，應(yīng)購買方的要求而為其虛開，是在出售目的支配下，虛開的手段行為與出售的目的行為的牽連犯，應(yīng)當(dāng)擇一重罪論處，按虛開增值稅專用發(fā)票罪定罪處罰。

　　這種情形僅單純構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪，不構(gòu)成出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪，不存在想象競合犯、牽連犯情形，也不能數(shù)罪并罰。出售偽造的增值稅專用發(fā)票是指將偽造的增值稅專用發(fā)票賣給他人，對于出售者來說，有銷售故意，即認(rèn)識到是以一定對價將偽造的增值稅專用發(fā)票提供給對方;而對購買者來說，有購買故意，即認(rèn)識到是以一定對價購買增值稅專用發(fā)票。上述情形，從寬泛意義上講，雖然對于虛開方來說，由于其出于牟利目的，可以認(rèn)為存在變相銷售偽造的增值稅專用發(fā)票的故意，但對于接受方來說，卻并不存在購買的故意。

　　二、偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的特殊形態(tài)認(rèn)定

　　(一)停止形態(tài)認(rèn)定

　　1.犯罪預(yù)備形態(tài)

　　偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪預(yù)備形態(tài)，是指行為人為了實施偽造出售偽造的增值稅專用發(fā)票犯罪，準(zhǔn)備工具，制造條件，但因其意志以外的原因

　　未能著手實施偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪實行行為而停止下來的形態(tài)。可見，構(gòu)成偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪預(yù)備形態(tài)，需具備這幾個條件： (1)行為人主觀上具有實施偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的目的。行為人這一主觀目的表明和制約著行為人準(zhǔn)備行為的下一發(fā)展階段，即偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的實行行為。(2)行為人客觀上實施了準(zhǔn)備偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的活動。例如，為偽造而購買設(shè)備、儀器，為出售而購買偽造的增值稅專用發(fā)票等。(3)行為人尚未著手實施偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的實行行為。這是與偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪未遂形態(tài)的顯著區(qū)別。(4)行為人未能著手實施偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的實行行為違背行為人的意志。這是與偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪中止形態(tài)的顯著區(qū)別。關(guān)于偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪預(yù)備形態(tài)，要注意的是：一是偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪預(yù)備形態(tài)并不必然構(gòu)成偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的預(yù)備犯。由于偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪屬于經(jīng)濟犯罪，往往要求一定的數(shù)額。對于數(shù)額較小或沒有實現(xiàn)數(shù)額的，一般不認(rèn)為構(gòu)成犯罪。二是偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪預(yù)備形態(tài)有時構(gòu)成行為人的非目的犯罪，形成目的犯罪(預(yù)備犯)與非目的犯罪的想象競合。這是因為行為人實施的預(yù)備行為是行為人目的犯罪的預(yù)備行為，但同時又是其非目的犯罪的實行行為，從而形成一行為同時觸犯數(shù)罪名的情形。例如，行為人為出售偽造的增值稅專用發(fā)票而購買了偽造的增值稅專用發(fā)票還未來得及出售的情形。

　　2.犯罪中止形態(tài)

　　偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪中止形態(tài)，是指行為人在實施偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的過程中，自動地停止犯罪或自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的形態(tài)。成立偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪中止形態(tài)要求：(1)必須發(fā)生在實施偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的過程中，即從準(zhǔn)備偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票行為到偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票行為完成之前。這表明中止形態(tài)存在時空的受限性和廣闊性。(2)行為人自動中止犯罪，即中止偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪是出于行為人的本意。這是與偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪預(yù)備形態(tài)和未遂形態(tài)的顯著區(qū)別。(3)行為人有效地防止了犯罪結(jié)果的發(fā)生。一般來講，由于偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪屬于行為犯，偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪中止形態(tài)只存在預(yù)備中止和實行中止。

　　3.犯罪未遂形態(tài)

　　偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪未遂形態(tài)，是指行為人已經(jīng)著手實施造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪實行行為，由于其意志以外的原因而未得逞的

　　偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪形態(tài)。偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪未遂形態(tài)的要件有：(1)行為人已經(jīng)著手實施偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪實行行為，這是與預(yù)備形態(tài)相區(qū)分的顯著標(biāo)志。(2)偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪未得逞，這是與既遂形態(tài)相區(qū)分的顯著標(biāo)志。(3)偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪未得逞是由于行為人意志之外的原因，這是與中止形態(tài)相區(qū)分的顯著標(biāo)志。

　　4.犯罪既遂形態(tài)

　　偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪屬于行為犯，其既遂標(biāo)志是出售行為的完成。出售行為以出售者交付發(fā)票為完成的標(biāo)志。一般情況下，面對面的交易，出售行為的完成是指出售者交付發(fā)票，購買者得到發(fā)票;對于通過郵寄、托運或托帶方式出售發(fā)票的，出售行為的完成以行為人辦理完郵寄或者托運手續(xù)，或者交給受托人為標(biāo)志。

　　(二)罪數(shù)形態(tài)認(rèn)定

　　1.偽造增值稅專用發(fā)票又出售的，如何處理

　　偽造并出售偽造的增值稅專用發(fā)票的行為是偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪這一選擇性罪名的全部內(nèi)容，應(yīng)概括使用，即定偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪。雖然偽造行為和出售行為具有手段與目的關(guān)系，但由于這兩個行為被立法規(guī)定為一個罪名的選擇性行為，所以不成立牽連犯。由于結(jié)果加重犯要求基本犯罪構(gòu)成以外的加重結(jié)果，而這種情況只有基本犯罪構(gòu)成，沒有加重結(jié)果，故也不屬于結(jié)果加重犯。偽造增值稅專用發(fā)票和出售偽造的增值稅專用發(fā)票行為之間是獨立的關(guān)系，不存在依附和被依附的關(guān)系，故不屬于吸收犯;又因二者同屬于偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪構(gòu)成要件的選擇性實行行為，且二者雖然都獨立成罪但屬同一選擇性罪名，而根據(jù)1997年最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行(中華人民共和國刑法)確定罪名的規(guī)定》的規(guī)定，并沒有偽造并出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪，所以，這種情況也不屬于結(jié)合犯。第六種觀點認(rèn)為應(yīng)數(shù)罪并罰，更是荒謬。即使偽造行為和出售行為都能單獨成罪，但由于偽造行為與出售行為之間具有手段與目的的牽連關(guān)系，而行為人主觀上認(rèn)識到自己偽造增值稅專用發(fā)票就是為了出售，即具有牽連意圖，這種情況完全符合牽連犯，應(yīng)從一重罪處斷，除非法律明文規(guī)定數(shù)罪并罰。

　　2.偽造稅務(wù)局發(fā)票監(jiān)制章的行為，如何定性

　　應(yīng)根據(jù)牽連犯的處理原則，從其中一重罪定罪處罰，無疑是正確的。但其認(rèn)為對此種行為應(yīng)一概以偽造增值稅專用發(fā)票罪定罪，則過于片面，因為其未考慮到實際情況的多樣性和復(fù)雜性，與實際情況不盡符合。事實上，這種行為應(yīng)根據(jù)以下兩種情況，予以不同處理：一是行為人偽造了發(fā)票監(jiān)制章，但偽造的增值稅專用發(fā)票未達(dá)到25份，票面額累計未達(dá)到10萬元，這種情況應(yīng)以偽造國家機關(guān)印章罪定罪。因為在這種情況下，行為人實施的偽造增值稅專用發(fā)票的行為未達(dá)到偽造增值稅專用發(fā)票罪定罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。但其方法行為——偽造發(fā)票監(jiān)制章的行為卻已構(gòu)成偽造國家機關(guān)印章罪。二是行為人為偽造增值稅專用發(fā)票又偽造發(fā)票監(jiān)制章的，二行為分別觸犯了偽造增值稅專用發(fā)票罪和偽造國家機關(guān)印章罪兩個罪名，由于偽造增值稅專用發(fā)票罪法定刑重于偽造國家機關(guān)印章罪，應(yīng)以偽造增值稅專用發(fā)票罪定罪。

　　3.在境外偽造而走私進(jìn)入境內(nèi)出售的，如何處理

　　偽造的增值稅專用發(fā)票自然屬于國家禁止進(jìn)出口的物品，將偽造的增值稅專用發(fā)票走私入境，能夠構(gòu)成走私普通物品罪，這種情況下，應(yīng)該成立走私普通物品罪和偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的牽連犯，應(yīng)從一重罪處斷，即按照偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪處理。

　　4.盜竊或騙取偽造的增值稅專用發(fā)票又出售的，如何處理

　　這種情況構(gòu)成出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪。雖然《刑法》第210條規(guī)定盜竊、騙取增值稅專用發(fā)票按照盜竊罪、詐騙罪處理，但這里的增值稅專用發(fā)票是指真的增值稅專用發(fā)票。

　　5.購買偽造的增值稅專用發(fā)票又出售的，或同時自用虛開的，如何處理

　　這種情況構(gòu)成購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪和出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪、虛開增值稅專用發(fā)票罪的牽連犯，應(yīng)從一重罪處斷。

　　6.以偽造的增值稅專用發(fā)票作為真實的發(fā)票出售，欺騙他人的，如何定性

　　這種情況構(gòu)成出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪和詐騙罪的想象競合，應(yīng)從一重罪處斷，即按照出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪處理。因為行為人實施一個行為，即出售偽造的增值稅專用發(fā)票，觸犯了兩個不同罪名，符合想象競合犯的特征。

　　7.偽造增值稅專用發(fā)票并虛開的，如何處理

　　這種情況下，行為人一般實施偽造行為的目的就是虛開，在主觀上具有牽連意圖，而行為之間也存在手段與目的的牽連關(guān)系，符合牽連犯的特征。具體定何罪，因兩罪的法定刑相同，所以應(yīng)根據(jù)具體情節(jié)來確定。當(dāng)然，對這種情況，有論者認(rèn)為應(yīng)數(shù)罪并罰。我們認(rèn)為，這種觀點沒有注意到行為之間的牽連關(guān)系和行為人主觀上的牽連意圖。當(dāng)然，如果行為人偽造增值稅專用發(fā)票是為了出售，但在偽造后又產(chǎn)生了虛開的犯意而實施虛開的，可以數(shù)罪并罰。

　　行為人出于虛開的動機偽造增值稅專用發(fā)票，不僅將該發(fā)票虛開，還將其中的部分發(fā)票出售的，由于虛開行為和出售行為之間不存在任何刑法意義上的關(guān)系，因此，應(yīng)按以下不同情況分別處理：先將偽造的行為和虛開行為作為牽連犯選擇其中的一個重罪定性，然后根據(jù)選擇的結(jié)果而分為兩種情形處理：(1)如果選擇了虛開增值稅專用發(fā)票罪，則將該罪與出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪并罰;(2)如果選擇了偽造增值稅專用發(fā)票罪，則將該罪與出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪作為一個偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪處理。對于前一種情形并罰應(yīng)無疑義;對于后一種情形作為一罪處理，理由即在于偽造增值稅專用發(fā)票罪和出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪是《刑法》第206條第1款規(guī)定的偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的性質(zhì)相同的兩種不同方式，根據(jù)刑法理論通行見解，對于行為人同時具有選擇性罪名中的不同方式的行為，應(yīng)作為一罪論處。

　　另外，出于出售的動機而偽造，既出售也虛開的，應(yīng)以偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪和虛開增值稅專用發(fā)票罪實行數(shù)罪并罰。

以上就是關(guān)于：偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的認(rèn)定的內(nèi)容，如有其他疑惑，可以隨時咨詢專業(yè)刑事律師團隊為您答疑解惑！