今天南京刑事律師網(wǎng)的南京刑事律師事務(wù)帶來主題是關(guān)于：非法吸收公證存款罪“向社會公開宣傳”的認(rèn)定，希望能幫助大家。

　　非法吸收公證存款罪“向社會公開宣傳”的認(rèn)定

　　非法吸收公眾存款罪的關(guān)鍵問題之一就是對于社會公開宣傳的認(rèn)定，唯有有統(tǒng)一性的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)才能確定是否被定為該罪，也就是沒有社會公開宣傳的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，對于此類違法行為否觸犯非法吸收公眾存款罪的認(rèn)定增加很大難度。這樣，社會公開宣傳的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)確定，某種程度上關(guān)乎著違法者此種行為的罪名認(rèn)定，但是可惜的是現(xiàn)有法律并未對社會公開宣傳作出統(tǒng)一性標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范，使得非法吸收公眾存款罪的認(rèn)定存在異議，有可能會因為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一而會發(fā)生同案不同判的現(xiàn)象發(fā)生。而究竟如何認(rèn)定“向社會公開宣傳”，最為關(guān)鍵的就是確定公開的范圍，僅僅指向小范圍內(nèi)的而不是指向所在區(qū)域大范圍的大眾， 一般情況下并不是被稱之為公開性行為，但如若是針對一定范圍內(nèi)的大眾并已經(jīng)實(shí)施了公開行為，即便其中有些人都不知曉公開信息也無關(guān)緊要，意味著非法吸收公眾存款罪在其他條件一定情況下，只要行為人實(shí)施公開行為就要被追究刑事責(zé)任。由此可見，非法吸收公眾存款罪的公開性與通常意義上的公開特點(diǎn)并無不同，只要是行為人一經(jīng)面向不特定人進(jìn)行有目的的宣傳，至于宣傳方式是否是公開方式還是相對隱蔽方式，是否是絕大數(shù)人知曉信息還是部分人或僅僅限于宣傳地的人知曉信息，都不是非法吸收公眾存款罪中向社會公開宣傳的認(rèn)定重點(diǎn)，這主要是基于非法集資行為中的相應(yīng)規(guī)范也是如此認(rèn)定，而非法吸收公眾存款罪與非法集資罪僅就社會公開宣傳方面的認(rèn)定并無差異，因此向社會公開宣傳只要是向不特定對象吸收資金即可。

　　非法吸收公證存款罪“向社會公開宣傳”的幾種基本途徑

　　對公開性的理解需要注意兩點(diǎn):第一，公開性往往指向公開宣傳的社會效果而言，并不是指向公開宣傳的手段是否具有公開性。這就意味著即便公開宣傳手段并不具有公開性，并僅以相對隱蔽的方式進(jìn)行宣傳但是達(dá)到了預(yù)期的社會公開效果，即便如此情形發(fā)生也可以將其認(rèn)定為具有社會公開宣傳中的公開性。換言之，即便公開宣傳方式并不公開，僅僅是在親友內(nèi)部或單位內(nèi)部并明知親友或內(nèi)部人員向不特定對象吸收資金并放任不管的，就被認(rèn)定為非法吸收存款罪中的向社會公開宣傳的途徑之一。這樣就是非法吸收公眾存款罪的公開性達(dá)到社會公眾知曉的社會效果即可，至于社會公開方式是公開化進(jìn)行還是以相對隱蔽方式進(jìn)行在所不問，并且也對非法吸收公眾存款活動是否是僅僅特定區(qū)域還是廣大區(qū)域也是不問。第二，需要以整體性來判定是否具有公開性，而不是僅僅針對某個環(huán)節(jié)或階段進(jìn)行判定。況且在非法吸收公眾存款罪的過程中，往往并不是僅僅經(jīng)歷一個階段就可以實(shí)現(xiàn)非法吸收存款行為，而是要經(jīng)歷好幾個階段，即便這幾個階段中的好幾個階段并不具備公開性，但只要有其中一個階段具備公開性即可，譬如招募公開者階段、實(shí)際募集資金等等數(shù)個階段，只要其中一個階段具備公開性即可認(rèn)定該行為具有非法吸收公眾存款罪公開性的特征。

　　對此，最高法《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋解釋》(以下簡稱《非法集資解釋》)列舉了媒體、推介會、傳單、短信等公開宣傳的常見手段。通過這一示例性規(guī)范，可以推知非法吸收公眾存款罪的公開宣傳并不僅僅限于此四種，還包括新生媒介為主和新興媒介與傳統(tǒng)媒介結(jié)合的宣傳途徑。這就涉及到“向社會公開宣傳”的途徑的分析和認(rèn)定，而面臨著傳統(tǒng)媒介和新生媒介的結(jié)合和分離的傳播方式，由于非法吸收公眾存款往往是一種非法行為，其本身性質(zhì)就限制了存款吸收行為不會介入傳統(tǒng)媒介，除非是非法吸收存款的公司有著自己的非法性質(zhì)的傳統(tǒng)媒介平臺，但是由于被定為于非法性就往往依賴的宣傳平臺效果不好，決定了依賴傳統(tǒng)媒介的可能性微乎其微， 也就意味著不會有傳統(tǒng)媒介和新生媒介結(jié)合的可能性。而在新時代環(huán)境下，互聯(lián)網(wǎng)遍布分設(shè)于中國各地甚至于偏僻的鄉(xiāng)村也是如此，依賴于互聯(lián)網(wǎng)的雙微即微博微信平臺成為中國的基本的社交平臺，也構(gòu)成了新生媒介的主體，另外還包括騰訊公司開發(fā)的 QQ 平臺也是宣傳的一種主要方式。換言之，在網(wǎng)絡(luò)普及的情形下，微博微信和 QQ 平臺日益不同程度地成為非法吸收存款的渠道或平臺， 特別是便捷化的針對熟悉朋友建立的朋友圈更是成為非法吸收存款的“主陣地”，畢竟非法吸收存款的起初宣傳范圍會僅僅限于少數(shù)人之間，而這少數(shù)人無論是組成單位內(nèi)的還是分散的組織，其向外宣傳的途徑都往往依賴于微信平臺， 通過微信平臺中的朋友介紹來達(dá)到快速宣傳的目的。當(dāng)然，如果非法吸收公眾存款的組織資金實(shí)力雄厚，或者是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)能力較強(qiáng)，就會出資或自身研發(fā)屬于自己宣傳的 APP 終端來拓展宣傳渠道，將會依據(jù)自己宣傳目的組織語言，使得受眾完整第閱讀和分享媒體微信公眾號推送的內(nèi)容，這樣經(jīng)過具有相對預(yù)設(shè)性或連續(xù)性的信息在傳播，就會憑借高利息獲得受眾的青睞或心動。

　　上面是主要借助相對熟悉朋友之間的借助微信平臺的宣傳途徑，而在現(xiàn)實(shí)生活當(dāng)中還存在通過標(biāo)語、橫幅、宣傳冊、講座、研討會等不相熟悉朋友之間的宣傳形式。這些宣傳方式往往是局限于某個有限的場合或封閉性的場合進(jìn)行宣傳，需要事先向不特定對象宣傳而后再組織一個相對安全或有影響力的地點(diǎn)舉辦講座或會議方式舉行，目的是借機(jī)通過具有鼓動性演講能力的成員通過極其誘惑力的說服性的演講使得受眾對子虛烏有的項目進(jìn)行投資，并可能會通過已經(jīng)參與獲利的成員進(jìn)行切身性說服，這樣在受眾“急切獲利”的支配下往往喪失了理智思考，況且有些受眾在切身性的獲利面前往往抵擋不住誘惑，這樣心里天平的失衡就往往傾斜于項目投資之中。可見，這種以標(biāo)語、橫幅、宣傳冊、講座等為主的面向陌生群體的受眾往往是突破受眾的貪欲心理防線即可， 進(jìn)而會隨著持久的宣傳影響力獲得“向社會公開宣傳”的效果。

　　當(dāng)然，在現(xiàn)實(shí)或司法實(shí)踐中，宣傳的途徑也不僅僅限于上述所列舉的宣傳方式，還可能會存在其他宣傳途徑。但無論是以何種宣傳途徑來說，目的都是通過子虛烏有的項目包裝鼓動受眾投資而獲得公眾存款，從而達(dá)到非法吸收存款的最終目的。

　　非法吸收公證存款罪認(rèn)定的兩個疑難點(diǎn)

　　非法吸收公證存款罪“口口相傳”方式是否屬于“公開宣傳”

　　在認(rèn)定非法吸收公眾存款罪中的公開宣傳中，是否包括口口宣傳方式，也就是如若通過口口相傳方式達(dá)到或?qū)崿F(xiàn)了社會預(yù)期的效果，亦或是通過口口相傳方式實(shí)現(xiàn)了針對不特定對象吸收資金的目的，在這些情形發(fā)生下就可以認(rèn)定為口口相傳方式屬于公開宣傳。畢竟公開宣傳并不限制于宣傳方式，也就是并不在意是否是口口相傳還是直接針對不特定對象予以宣傳。況且實(shí)務(wù)操作中并不會單純采取一種公開宣傳方式，有的是采取直接面向社會不特定對象吸收存款，有的則是采取口口相傳方式最終達(dá)到以社會不特定對象吸收存款的目的， 有的還是以直接面向社會不特定對象和口口相傳方式結(jié)合進(jìn)行，當(dāng)然還有其他各種宣傳方式組合進(jìn)行，但無論是如何公開宣傳，都具備社會輻射面廣和迅速見效等特點(diǎn)。這樣推知，口口相傳方式并不在公開宣傳方式之外，可能屬于公開宣傳方式，這就設(shè)涉及到對口口相傳的判斷或認(rèn)定。

　　所謂“口口相傳”，就是指不以文字和音像資料為依托和媒介，而僅以親友間或單位內(nèi)部之間等存在熟悉情形為基礎(chǔ)，并通過該相傳達(dá)到了在社會不特定對象吸收存款的目的。認(rèn)定口口相傳是否符合公開性特點(diǎn)的要求，南京刑事律師認(rèn)為， 應(yīng)當(dāng)遵循主客觀相一致的原則，從非法吸收公眾存款行為人主觀心理狀態(tài)以及口口相傳的方式客觀上是否對行為人融資起到促進(jìn)作用進(jìn)行判斷。而行為人的主觀心理狀態(tài)主要是以行為人的心理變動為主，就是在被融資人宣傳以前往往對所宣傳的項目毫無了解，或者是即便了解也對其不感興趣，也就是沒有特定的準(zhǔn)備性心理對融資人進(jìn)行投資;而在宣傳以后被鼓動性語言或豐厚的利息回報動心而動搖心智喪失了判斷理智，也就是通過一前一后的判若兩人的心理變動來認(rèn)定。當(dāng)然這些主觀性的認(rèn)定需要行為人的回憶式的過濾，存在很大的認(rèn)定風(fēng)險，即行為人或融資人都會基于本身利益考量會作出一些虛假性或虛構(gòu)性的所謂的回憶，也就是無論是對于行為人的心理認(rèn)定還是對于融資人的心理認(rèn)定都是有著一定風(fēng)險性，無法判斷出各自提供信息的真假性，因此，這就需要結(jié)合客觀的口口相傳的方式來認(rèn)定，畢竟口口相傳的認(rèn)定對象不再是限于單個行為人或融資人，而是針對多個行為人的集合性的回憶式的講述來綜合性認(rèn)定， 這就為認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)能夠提供參照標(biāo)準(zhǔn)，絕大多數(shù)公眾存款行為人的口口相傳的環(huán)節(jié)可能會經(jīng)過許多，期間不可避免地會發(fā)生誤導(dǎo)性的相傳或夸大性的相傳， 但是最為基本的相傳信息會大致趨同的，也就是對于子虛烏有的項目可能會有差異性的理解，但是對于該項目的豐厚的利息回報理解都是趨同的，而這就是口口相傳的認(rèn)定的最為關(guān)鍵的核心點(diǎn)，只要一經(jīng)認(rèn)定口口相傳的超過國家規(guī)定的利息的部分就將其結(jié)合其他信息共同認(rèn)定為非法吸收存款。顯而易見，口口相傳方式也就根據(jù)主客觀相一致的原則認(rèn)定其符合公開性特點(diǎn)的要求了，也就是口口相傳屬于公開宣傳了。

　　綜上分析，關(guān)于口口相傳的具體認(rèn)定可以區(qū)分不同情形予以差異性處理： 第一種情形，融資人主觀上存在故意式地面對不特定公眾進(jìn)行融資宣傳并且客觀上作出語言在內(nèi)的鼓動或煽動性的信息提示或信息引導(dǎo)，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定此種情形的口口相傳方式屬于公開宣傳。第二種情形，融資人在起始階段并不存在故意式地宣傳，僅僅是基于向親友或朋友許諾高額利息并實(shí)際給予的過程后被其他人所得知信息，爾后其他人再以口口相傳方式予以幫助融資人進(jìn)行宣傳，然而融資人得知這一情形并不否認(rèn)而是默許或放任該種情形的繼續(xù)發(fā)展下去，可見此種口口相傳方式是基于融資人的放任性的希望心理所預(yù)期達(dá)到的結(jié)果，也就是融資人通過間接故意性的口口相傳方式進(jìn)行間接性的宣傳，但是由于融資人在此過程當(dāng)中并未阻止而是故意放任下去，這就符合犯罪的間接故意的特征， 即行為人明知自己的默許行為可能發(fā)生非法吸收存款的結(jié)果，并且有意放任以致最終發(fā)生大量吸收存款的結(jié)果的心理態(tài)度。可見，該種情形是間接故意，融資人的認(rèn)識因素是融資人認(rèn)識到自己的默許行為可能會導(dǎo)致其他人以口口相傳方式宣傳項目融資的結(jié)果，這樣就會導(dǎo)致發(fā)生非法吸收存款的結(jié)果發(fā)生，但是融資人并未理會而是放任不管直接導(dǎo)致了這一非法融資的危害社會結(jié)果發(fā)生， 當(dāng)然這種認(rèn)識是基于融資人認(rèn)識到非法融資危害結(jié)果是具有可能發(fā)生也可能不發(fā)生的或然性為前提的，意味著通過其他人的口口相傳方式可能達(dá)到非法融資結(jié)果發(fā)生但可能不會發(fā)生非法融資的結(jié)果發(fā)生。而融資人的間接故意的意志因素是融資人對非法融資這一危害結(jié)果的發(fā)生，是持有不希望或不積極追求而抱著聽之任之的態(tài)度，即無論非法融資這一危害社會結(jié)果是否發(fā)生都不違背融資人的意志。也就是其他人的口口相傳過程與融資人可能后來持有的非法融資結(jié)果不是相沖突的，起碼在很大程度上是希望發(fā)生的一種結(jié)果，而最終其他人的口口相傳方式最終與融資人的非法融資結(jié)果相一致，也就是非法融資這一危害結(jié)果的實(shí)際發(fā)生是認(rèn)定口口相傳方式屬于“公開宣傳”的認(rèn)定間接故意的必要條件，如若這一必要條件最終并未發(fā)生，那就對于口口相傳方式就不能認(rèn)定為“公開宣傳”，因為并沒有所謂的危害結(jié)果發(fā)生，也就不能認(rèn)定融資人具有放任非法融資這一危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。因此，該種間接故意式的情形需要融資人的間接故意和其他人的口口相傳過程結(jié)合才能發(fā)生，并且還需要具備非法融資的實(shí)際結(jié)果達(dá)成才能最終認(rèn)定口口相傳方式屬于“公開宣傳”。特別需要指出的是，對于其他人口口相傳過程當(dāng)中的分析，不能單獨(dú)基于考量融資人起始并不具備非法融資這一主觀心理，而要對于融資人的心理變動過程結(jié)合考量分析，也就是融資人心理隨著其他人口口相傳的過程顯現(xiàn)而出現(xiàn)了心理變動，體驗到其他人口口相傳給融資人帶來許多融資資金而促其心理發(fā)生變動，于是融資人放任這種其他人口口相傳方式的繼續(xù)發(fā)展，而并不是及時地通過告知其他人或拒絕吸收存款的行為來阻止后續(xù)的行為發(fā)生，這樣就與上述分析的融資人的間接故意心理向符合，也就是與融資人的間接故意之認(rèn)識因素和意志因素相符合。而不能還是固定不變地依據(jù)起始證據(jù)來得出其他人系自行宣傳結(jié)果而沒有融資人的教唆或指使，最終順著該條思考路徑下去否定口口相傳方式不屬于公開宣傳。這種思考的缺陷在于以融資人固定不變的心理狀態(tài)分析而結(jié)合實(shí)際情形去辯證性地分析，沒有依據(jù)犯罪故意之間接故意來認(rèn)定實(shí)際的非法融資結(jié)果的發(fā)生，從而做出否定口口相傳方式屬于公開宣傳。

　　非法吸收公證存款罪“明知信息擴(kuò)散而予以放任”的情形

　　明知信息擴(kuò)散而予以放任的情形主要是針對融資人這一主體而言的，而融資人主體并不僅僅包括自然人，還包括單位在內(nèi)。因此融資人是可能包括自然人或單位，不能狹義地理解融資人是自然人亦或是狹義地理解為單位都是不合適的。

　　在對融資人的主體做一正確理解后，就可以對明知信息擴(kuò)散而予以放任的主體有個準(zhǔn)確把握了。該種情形下的另外一個前提條件或基礎(chǔ)性條件是明知的內(nèi)容必須是吸收資金的信息，如若不是明知吸收資金的信息而是明知其他信息就不屬于該種情形的內(nèi)容了，也就不能由此可能認(rèn)定為非法吸收公眾存款罪的罪名認(rèn)定了。也就是說，沒有明知吸收資金的信息存在，即便發(fā)生其他信息擴(kuò)散而放任也不會導(dǎo)致非法吸收公眾存款罪的罪名認(rèn)定。畢竟非法吸收公眾存款罪的一個關(guān)鍵點(diǎn)就是實(shí)際危害社會的結(jié)果是非法吸收公眾存款行為擾亂了金融秩序，而若沒有明知吸收資金信息而僅僅是涉及到明知其他方面的信息，就不可能會發(fā)生危害社會結(jié)果即擾亂金融秩序的結(jié)果發(fā)生，也就不會被認(rèn)定為非法吸收公眾存款罪了。可見，在理解明知信息擴(kuò)散而予以放任的情形，需要對該情形主體和該情形所面對的對象做一正確性理解。

　　在前面理解基礎(chǔ)上，接著對明知信息擴(kuò)散而予以放任情形做一理解。該種情形主要是融資人明知信息擴(kuò)散而予以放任，可見是對融資人的主觀要件所作出的規(guī)定，且往往是針對融資人的間接故意這一主觀要件所對應(yīng)的一種情形規(guī)定，在融資人起始并不具備非法吸收公眾存款想法，爾后經(jīng)過其他人的介入特別是口口相傳方式而達(dá)到公開宣傳之效果，融資人就是針對此一過程持有明知吸收存款信息擴(kuò)散了，這恰好與融資人的非法融資結(jié)果相符合，也與融資人的間接故意認(rèn)定的認(rèn)識因素和意志因素相符合，即明知信息擴(kuò)散下去會發(fā)生非法吸收公眾存款的結(jié)果發(fā)生而予以放任下去置之不管，最終導(dǎo)致融資人的非法吸收公眾存款的危害結(jié)果發(fā)生。這是對于該種情形的最為恰當(dāng)?shù)睦斫猓?dāng)然這種理解僅僅是南京刑事律師的理解。這種情形的發(fā)生需要結(jié)合融資人的間接故意心理狀態(tài)和其他人的口口相傳使得信息擴(kuò)散而不是僅僅限于某些特定對象中的吸收資金信息的擴(kuò)散，也就是認(rèn)定該種情形的存在或發(fā)生，是以融資人的間接故意和其他人的擴(kuò)散行為共同存在，兩者前提條件缺一不可，否則就無法認(rèn)定該種情形的發(fā)生。

　　其中對于融資人的間接故意認(rèn)定需要結(jié)合融資人的前后心理狀態(tài)變化，而不是基于起始的心理狀態(tài)或者是基于后來的心理狀態(tài)，需要對融資人的起始并不具有非法吸收公眾存存款資金的心理狀態(tài)和后來的發(fā)生轉(zhuǎn)變的明知吸收公眾存款這一信息擴(kuò)散而對之默許態(tài)度放任發(fā)展下去的結(jié)合考量，唯有融資人的前后心理狀態(tài)的心理考量才能被認(rèn)定是間接故意狀態(tài)，否則就會認(rèn)定為是直接故意主觀狀態(tài)，但是明知信息擴(kuò)散而予以放任的情形與直接故意并不符合，因此該種情形的理解需要以動態(tài)式的思維去理解和認(rèn)定，而不能僅僅限定于某一階段心理狀態(tài)和單獨(dú)性地去考量，否則就不會真正地理解該情形的內(nèi)涵所在。

　　而對于其他人的口口相傳方式所具備的公開宣傳之?dāng)U散行為的存在，需要建立在其他人對于高額利息這一誘惑性的事實(shí)并不存在片面性理解和狹義性理解，甚至于已經(jīng)有其他人中的某些人已然獲得高額利息享有這一事實(shí)的發(fā)生， 在這些擴(kuò)散信息所對應(yīng)的受眾當(dāng)中享有了高額利息后將該信息無意識地擴(kuò)散出去，注意此處的擴(kuò)散對應(yīng)的受眾所持有的心理狀態(tài)只能是無意識的擴(kuò)散出去， 不能是有意識將此信息擴(kuò)散出去，否則就會結(jié)合其他因素考量會面臨非法吸收公眾存款罪的“片面共犯”或者是從犯的認(rèn)定了，當(dāng)然“片面共犯”或是從犯主要是針對協(xié)助融資人有意識宣傳信息并竭盡全力地予以擴(kuò)散，這就直接性地幫助了或加速了融資人非法吸收公眾存款的進(jìn)程，使得危害國家金融秩序的后果會更為嚴(yán)重。因此，對于擴(kuò)散信息的主體必須是無意識地擴(kuò)散，而不是有意識地予以擴(kuò)散。

　　綜上所述，在對明知信息擴(kuò)散而予以放任情形的理解，需要以融資人的間接故意和其他人的擴(kuò)散行為共同存在為前提，并且明知信息擴(kuò)散的對應(yīng)主體是融資人，是通過結(jié)合融資人的前后心理狀態(tài)變化而認(rèn)定融資人持有間接故意主觀要件;其他人的擴(kuò)散行為一般所對應(yīng)的主體是其他人，即口口相傳方式公開宣傳的主體，這些主體是僅以無意識狀態(tài)來擴(kuò)散信息的，而并不是有意識擴(kuò)散。

以上就是關(guān)于：非法吸收公證存款罪“向社會公開宣傳”的認(rèn)定的內(nèi)容，如有其他疑惑，可以隨時咨詢我們的刑事律師團(tuán)隊為您答疑解惑！