在南京刑事律師的辯護生涯中，經(jīng)常接觸非法吸收公眾存款罪(俗稱“非法集資”，以下簡稱“非吸”))的刑事辯護問題，積累了豐富的經(jīng)驗。根據(jù)南京刑事律師多年以來的工作經(jīng)驗，為非法吸收公眾存款罪辯護，需要注意以下幾大問題。

　　首先，要注意是單位犯罪還是個人犯罪?非吸案件可以分為兩種類型：一種是單位犯罪，另一種是個人犯罪。根據(jù)我國的法律，單位犯罪的，要追究其直接負責(zé)人的刑事責(zé)任，但是單位犯罪的構(gòu)成條件要遠遠高于個人犯罪。即以非吸罪的追訴標準而論，無論在非法吸收存款金額、吸收戶數(shù)還是造成的直接經(jīng)濟損失，單位犯罪的追訴標準都是個人犯罪的五倍，因此，同等數(shù)額的非吸犯罪行為，其單位犯罪可能不受追訴，而個人犯罪則必須追訴。在認定犯罪屬于單位犯罪還是個人的犯罪的時候，必須要注意到兩個問題。一個是相關(guān)單位是否是為了實施違法犯罪活動而設(shè)立，在這種情況下不成立單位犯罪，而直接對該單位的直接負責(zé)人追究個人犯罪的刑事責(zé)任;另一個是涉案單位開設(shè)后是否是以向自然人非法吸收存款作為其主要業(yè)務(wù)，如果是，則仍應(yīng)認定為個人犯罪而非單位犯罪。如果非吸的相關(guān)涉案情況符合單位犯罪的定義，尤其是涉案金額、戶數(shù)、損失等小于單位犯罪的追訴標準時，律師應(yīng)當(dāng)竭力爭取，以保證客戶不受追訴。

　　其次，根據(jù)刑法的相關(guān)規(guī)定，非法吸收公眾存款的數(shù)額是構(gòu)成犯罪的條件之一，因而在刑事辯護中，律師應(yīng)當(dāng)牢牢抓住這一重要因素，盡力證明涉案金額小于最小追訴標準。另外根據(jù)最高人民法院的相關(guān)司法解釋，案發(fā)前后已經(jīng)退還的非吸金額可以作為量刑情節(jié)予以酌情考慮。筆者認為就非法吸收存款涉案數(shù)額的辯護，應(yīng)當(dāng)從以下方面著眼：

　　(1)行為人需要為自己所吸收的全部資金負責(zé)，但是這不意味著行為人需要對共同犯罪中所吸收的全部資金負責(zé)。非吸犯罪一般組織嚴密，成員眾多，是組織型的犯罪，因此也屬于共同犯罪。在共同犯罪中所吸收的資金是否全部都是行為人所吸收，是辯護律師必須著眼的一個重要因素。往往在非吸組織中存在上下線之類的組織結(jié)構(gòu)，如果其上線、同級或者下線在被告人不知情的情況下，吸收了一部分資金，這部分資金不應(yīng)當(dāng)算作被告人的犯罪數(shù)額。

　　(2)經(jīng)退還的金額不但包括案發(fā)后積極退賠的金額，也包括案發(fā)前還本付息或者以貨幣、實物或者股權(quán)等方式給付的本金或者利息。有些辯護律師往往只看到前者而看不到后者這是錯誤的.

　　第三，力爭減少非法吸收存款的對象人數(shù)。根據(jù)最高人民法院的相關(guān)司法解釋，如果行為人沒有向社會公眾公開宣傳，僅僅在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。因此吸收資金的對象是誰，是認定是否構(gòu)成非吸罪的一個重要因素。如果能夠?qū)⑺械募Y對象都排除在非法吸收存款的對象之外，也就是可以證明沒有向任何社會公眾公開宣傳并吸收資金，則可以做無罪辯護;而即使不能排除掉所有的集資對象，只將一部分集資對象作為親朋好友或者同事等加以排除，也可以使行為人的集資行為無法達到本罪的追訴起點，或者大大減輕其情節(jié)的嚴重程度，實現(xiàn)有效辯護的結(jié)果。

　　第四，刑事辯護律師應(yīng)當(dāng)考察吸收資金的用途是否正當(dāng)，如果確有正當(dāng)用途的，可以作為本罪的從輕、減輕處罰情節(jié)。根據(jù)最高人民法院的相關(guān)司法解釋，如果行為人吸收資金的目的是用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營，并且案發(fā)后能夠及時清退資金，可以免予刑事處罰。因此，如果當(dāng)事人的行為確實是將非法吸收的資金用于自身正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，則刑事辯護律師應(yīng)當(dāng)向公訴機關(guān)或者法院建議，在其有意愿且有能力及時清退所占用的公眾存款的情況下，可對其免予起訴或者免予處罰。即使涉案數(shù)額較大，當(dāng)事人無力清退，但其將非法吸收的存款用于生產(chǎn)經(jīng)營的行為也足以表明其主觀惡性相對較小，與將非法吸收的存款對外借貸牟取暴利的行為有本質(zhì)區(qū)別，可作為從輕處罰情節(jié)。

　　第五，做好從犯辯護。非吸犯罪通常是共同犯罪，認定從犯主要從以下幾個因素考慮：

　　(1)行為人在團伙中的職務(wù)高低;

　　(2)行為人是否直接提出或促成非吸的主觀故意;

　　(3)是否直接負責(zé)向社會公眾進行宣傳、吸收資金、發(fā)放利息或者其他物質(zhì)獎勵;

　　(4)直接吸收公眾存款數(shù)額。

　　對于行為人在團伙中地位較低，被動執(zhí)行任務(wù)，與團伙中其他人相比直接吸收公眾資金數(shù)額不大的，應(yīng)當(dāng)認定為從犯。（本文由南京刑事辯護律師姬傳生原創(chuàng)，轉(zhuǎn)載請注明出處。）

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