南京刑事律師姬傳生解讀刑法修正案生產(chǎn)銷售假藥罪的變化和認定

　　一、生產(chǎn)銷售假藥罪的變化

　　1997 年頒布的《刑法》中明文規(guī)定：進行生產(chǎn)銷售假藥的行為，一旦造成使用人出現(xiàn)健康問題，將處以三年以下有期徒刑或者拘役，并按照實際情況處以收入金額 50%—200%的罰款;《刑法修正案》中對于這一部分進行修改為：生產(chǎn)或者銷售假藥的行為，必須進行相應(yīng)的有期徒刑或者相關(guān)拘役，并處罰金。經(jīng)過修改完善， 對于其罪責確定有著非常明顯的變化。

　　1、定性上的變化

　　經(jīng)過修改后，生產(chǎn)和銷售假藥的行為已經(jīng)被直接定性為無論是已經(jīng)造成還是存在潛在威脅消費者健康的，都被確定為其是犯罪行為，將犯罪的內(nèi)涵和外延進行適當擴散，而這樣的過程是更多的直接提及，而不是簡單地進行表述。鑒于此，《刑法修正案(八)》已經(jīng)在實際表述中將假藥生產(chǎn)和銷售行為進行了精確定義，只要是存在一定威脅的行為，都需要按照既定標準嚴格遵守，如果實施過程中更多涉及，將要直接確定其犯罪的事實發(fā)生，而事實發(fā)生后的判定將從嚴處置。

　　2、 證據(jù)上的變化

　　修改前對于相關(guān)罪責的定義，主要是在需要提供證據(jù)鑒定生產(chǎn)銷售的藥品為假藥之外，還需要直接給出證據(jù)證明假藥是否足以危害人體健康。修改后，只要能夠出具其生產(chǎn)或者銷售的藥品是假藥的證明，就可以定罪。

　　3、 處罰上的變化

　　修改前后對于附加刑直接給出相關(guān)區(qū)別，對處罰的金額解除了范圍限制，即改變后，處罰的金額可以根據(jù)實際發(fā)生的事件情節(jié)的大小增加或者降低處罰力度。

　　二、生產(chǎn)銷售假藥罪實踐中的認定

　　生產(chǎn)銷售假藥罪是指，明知是假藥而生產(chǎn)、銷售的。對此罪的認定主要標準為：主觀方面明知是假藥，客觀方面藥企生產(chǎn)銷售的是假藥。

　　1、生產(chǎn)銷售假藥罪的客觀方面

　　生產(chǎn)銷售的藥品應(yīng)該是假藥。 根據(jù)《刑法》地一百四十一條之規(guī)定：所稱假藥是指依照《中華人民共和國藥品管理法》的規(guī)定屬于假藥和按假藥處理的藥品、非藥品。根據(jù)《中華人民共和國藥品管理法》所稱假藥分為兩大類：假藥和按假藥處理。

　　2、生產(chǎn)銷售假藥罪的主觀方面

　　在實際主觀上明知是假冒藥品。而從實際客觀上分析，在一定程度上刑法所列出的假藥有假藥和按假藥進行處理的差異，因此基于主觀上的明知的認定也需要具備相關(guān)的差異性。基于假藥種類，主觀上認同其要求其必須有所認知到制藥的成分不符合內(nèi)部規(guī)定、或是以非藥品冒充藥品產(chǎn)品。
        司法實踐過程中除了罪犯自己的供述以外， 還需要在相關(guān)方面包括是否具有生產(chǎn)許可證、銷售許可證、制藥原料或藥品的采買管道、生產(chǎn)制造配方、價格、實際生產(chǎn)條件等多方面所列出的因素予以相關(guān)恒定。基于其按假藥處理的過程，由于這一類假藥成分與真藥成分基本相同，這一類更多在銷售環(huán)節(jié)中得到體現(xiàn)。這一犯罪藥品本身成分沒有存在問題，而是鑒于其違背了藥品管理的規(guī)定而基本被定為假藥的層面上，因此在此種情況下，針對犯罪嫌疑人的主觀認知的確認過程中也需要有所不同。應(yīng)該要求犯罪嫌疑人主觀層面上認知到這一種類銷售藥品的行為已經(jīng)違背了《藥品管理法》第四十八條第三款對于其按假藥談及的六大類情形。
        一般而言，除了犯罪嫌疑人的主觀供述外，還需要借助犯罪嫌疑人接受教育程度、按照其在藥品行業(yè)外的時間長短、藥品的購入管道、藥品價格、藥品說明書和外包裝以及藥品行業(yè)外規(guī)定的宣傳等過程中針對犯罪嫌疑人進行主觀上進行確認。刑法修正案生產(chǎn)銷售假藥罪的變化和認定作者南京刑事律師姬傳生。

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