證據(jù)審查是刑辯律師的重要辦案技能之一，但很多律師卻忽略了法庭質(zhì)證，本文談一談對(duì)證人證言如何質(zhì)證的想法，供刑辯律師參考。

一、什么是證人證言

證人證言是指證人對(duì)案件事實(shí)所感知、記憶的情況向司法機(jī)關(guān)所做的客觀陳述，系刑訴法規(guī)定的法定證據(jù)種類。證人證言屬于言詞證據(jù),具有主觀性和不穩(wěn)定性等特點(diǎn)。

二、證人證言的采信規(guī)則

要掌握證人證言的質(zhì)證方法，就必須先了解法律法規(guī)以及司法解釋的相關(guān)規(guī)定，了解采信規(guī)則。只有了解證人證言的采信規(guī)則，才知道從哪些方面對(duì)證人證言進(jìn)行質(zhì)證。意見證據(jù)規(guī)則、證據(jù)能力規(guī)則、證據(jù)的合法性規(guī)則、當(dāng)庭翻證的采信規(guī)則和瑕疵證據(jù)的補(bǔ)正質(zhì)證規(guī)則均是證人證言的質(zhì)證規(guī)則。

（一）意見證據(jù)規(guī)則

對(duì)于證人證言等言詞證據(jù)，首先要掌握意見證據(jù)規(guī)則。

意見證據(jù)規(guī)則就是說(shuō)證人證言的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是其親身感知的表述，不應(yīng)是揣測(cè)性的、推斷性的、評(píng)論性的、推斷性的證言。

因此當(dāng)辯護(hù)人在閱卷的時(shí)候發(fā)現(xiàn)證人證言是揣測(cè)性的、評(píng)論性的，我們可以在質(zhì)證中直接講這個(gè)不能做定案根據(jù)。

但是，根據(jù)法律規(guī)定，意見證據(jù)規(guī)則有一條例外，當(dāng)證人證言中存在揣測(cè)性、評(píng)論性、推斷性的言語(yǔ)，一般是不能作為定案根據(jù)，但是根據(jù)一般生活經(jīng)驗(yàn)判斷，符合事實(shí)的除外。

（二）證據(jù)能力規(guī)則

證據(jù)能力規(guī)則，主要是證人在作證的時(shí)候，他的年齡、認(rèn)知水平、記憶和表達(dá)能力和精神狀態(tài)等是否影響作證。

根據(jù)法律規(guī)定，處于明顯醉酒、麻醉品中毒或者精神藥物麻醉狀態(tài)，以致不能正確表達(dá)的證人所提供的證言，不能作為證據(jù)使用。筆者認(rèn)為，辯護(hù)人可以從兩方面進(jìn)行質(zhì)證，第一，當(dāng)證人在現(xiàn)場(chǎng)的時(shí)候出現(xiàn)上述情況，那該證人所做的證言是否是其親身正確感知的事實(shí)，這值得商榷，律師可以重點(diǎn)質(zhì)證這一方面；第二，當(dāng)證人在作證時(shí)出現(xiàn)上述情況，那我們律師就可以直接說(shuō)該證人證言不能作為定案根據(jù)，因?yàn)樵撟C人證言不具備證據(jù)能力。

另外，我們律師要將證據(jù)能力和證明力分開。證人如果不能正確表達(dá)，這個(gè)就沒有證據(jù)能力。沒有證據(jù)能力，就不得作為證據(jù)使用。證明力是指幾個(gè)都能作為證據(jù)使用，但需要比較證明力的大小。

（三）證據(jù)的合法性規(guī)則

證人證言的形成過(guò)程需要經(jīng)歷三個(gè)階段：感知階段、回憶表達(dá)階段、辦案人員記錄階段。因此，要作為認(rèn)定犯罪事實(shí)的證人證言必須是合法取得的。這就要求證人證言的取得程序和方式應(yīng)當(dāng)符合法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，筆者總結(jié)了以下違反合法性規(guī)則而不得作為證據(jù)使用的幾種情形（該證人證言不得作為證據(jù)使用）：

1.暴力、威脅、欺騙、引誘等非法手段取得的證人證言；

2.詢問證人沒有個(gè)別進(jìn)行，而取得的證言；

3.沒有經(jīng)過(guò)證人核對(duì)確認(rèn)并簽名(蓋章)、摁指印的書面證言；

4.詢問聾啞人、不通曉當(dāng)?shù)卣Z(yǔ)言文字的少數(shù)民族人員、外國(guó)人，應(yīng)當(dāng)提供翻譯未提供的。

總之，對(duì)證人證言的合法性要分門別類全面審查。

（四）當(dāng)庭翻證的采信規(guī)則

證人在法庭上的證言與其庭前證言相互矛盾，如果證人當(dāng)庭能夠?qū)ζ浞C做出合理解釋，并有相關(guān)證據(jù)印證的，應(yīng)當(dāng)采信庭審證言。不能做出合理解釋，而其庭前證言有相關(guān)證據(jù)印證的，可以采信其庭前證言。

（五）瑕疵證據(jù)的補(bǔ)正與質(zhì)證規(guī)則

當(dāng)證人證言出現(xiàn)瑕疵時(shí)，能否作為證據(jù)使用？這是肯定的，但是必須對(duì)瑕疵證據(jù)做出補(bǔ)正。筆者結(jié)合自己辦案經(jīng)歷簡(jiǎn)單分享一下對(duì)有瑕疵的證人證言如何質(zhì)證：

當(dāng)證人證言筆錄沒有填寫詢問人、記錄人、法定代理人的姓名及詢問的起止時(shí)間、地點(diǎn)的，可以從證據(jù)的客觀性角度來(lái)質(zhì)證；

詢問證人的地點(diǎn)不符合規(guī)定的，如茶館、飯店、看守所。這種情況下有理由懷疑可能存在司法機(jī)關(guān)采取不人道、折磨等方式暴力取證的情況。辯護(hù)人可以從這個(gè)角度出發(fā)進(jìn)行質(zhì)證；

詢問證人沒有告知其權(quán)利和義務(wù)的，可以從證人是否受欺騙或威脅的角度出發(fā)進(jìn)行質(zhì)證；

如果詢問筆錄反映出在同一時(shí)間段內(nèi)，同一詢問人員詢問不同的證人，這種情況下從證據(jù)的客觀性考察是否有偽造證據(jù)的角度出發(fā)進(jìn)行質(zhì)證。

三、證人證言不能作為定案根據(jù)的情形

針對(duì)上述證人證言的質(zhì)證規(guī)則，結(jié)合司法實(shí)踐，筆者總結(jié)了以下幾種常見的不能做作為定案根據(jù)的證人證言：

（一）證言內(nèi)容不是證人直接感知的

證人證言必須是證人直接感知的事情，為原始證據(jù)，如果是復(fù)制或者經(jīng)過(guò)轉(zhuǎn)述的證言，為傳來(lái)證據(jù)，是不具備證據(jù)能力的。

筆者辦理的一起強(qiáng)奸案中，因“被害人”是在案發(fā)后半年后去報(bào)案的，無(wú)直接證據(jù)證明我的當(dāng)事人存在違背婦女意愿，強(qiáng)行與其發(fā)生性關(guān)系的行為。偵查機(jī)關(guān)傳喚了很多當(dāng)?shù)卮迕襁M(jìn)行取證，其中不乏關(guān)于我的當(dāng)事人的品行證據(jù)，但是筆者從證人證言是否具備證據(jù)能力以及該證言與指控的涉案事實(shí)不具關(guān)聯(lián)性進(jìn)行質(zhì)證，尋找到了案件的突破口。

（二）證人作證時(shí)的年齡、認(rèn)知、記憶和表達(dá)能力，生理和精神狀態(tài)影響作證的

生理上有缺陷，或者精神狀態(tài)有障礙的的人，均影響其認(rèn)知、記憶和表達(dá)能力。因犯罪的隱蔽性，證人感知一般是片段的、非系統(tǒng)的。因此，感知能力如何，對(duì)于證言準(zhǔn)確與否、全面與否影響較大。當(dāng)證人作證時(shí)神志不清，精神有缺陷，不能辨別是非，不能正確表達(dá)的，其所做的證言是不能作為定案根據(jù)的。

（三）暴力、威脅、欺騙、引誘等非法手段取得的

偵查機(jī)關(guān)收集證人證言時(shí)，不得使用暴力、威脅、引誘、欺騙、暗示等禁止性手段，否則參照被告人供述的非法證據(jù)排除程序予以強(qiáng)制排除。

（四）詢問證人沒有個(gè)別進(jìn)行的

為防止詢問人員人為地“串證”，保證證人獨(dú)立地作證，法律規(guī)定詢問證人應(yīng)當(dāng)個(gè)別進(jìn)行。實(shí)務(wù)中，詢問人員往往是事后補(bǔ)簽名，筆錄出現(xiàn)同一時(shí)間段，同一詢問人員詢問不同證人，如不能做出合理解釋，則不能采信該證言。

（五）詢問聾啞人、不通曉當(dāng)?shù)卣Z(yǔ)言文字的少數(shù)民族人員、外國(guó)人，應(yīng)當(dāng)提供翻譯未提供的

《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》規(guī)定：“訊問聾、啞的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)有通曉聾、啞手勢(shì)的人參加，并在訊問筆錄上注明犯罪嫌疑人的聾、啞情況，以及翻譯人員的姓名、工作單位和職業(yè)。訊問不通曉當(dāng)?shù)卣Z(yǔ)言文字的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)配備翻譯人員?！蓖恚儐柮@、啞等特殊證人的，應(yīng)當(dāng)提供翻譯幫助。需要注意的是，聾啞手語(yǔ)有普通話版和方言版，當(dāng)特殊證言內(nèi)容真實(shí)性存疑時(shí)，需要實(shí)質(zhì)審查翻譯的準(zhǔn)確性與規(guī)范性。

（六）筆錄未經(jīng)證人核對(duì)簽名確認(rèn)的

為保證書面證言真實(shí)反映證人陳述的實(shí)際情況,及時(shí)固定證據(jù),法律規(guī)定書面證言的形式要件，即詢問筆錄應(yīng)當(dāng)經(jīng)證人核對(duì)，證人不能正常閱讀核對(duì)的，應(yīng)當(dāng)向他宣讀。筆錄有遺漏或錯(cuò)誤之處，可以予以補(bǔ)充或修改。必要時(shí)，證人可以提供親筆證言。因此，書面證言未經(jīng)證人核對(duì)并簽名、捺指印的，無(wú)法保證書面證言系由證人本人提供，無(wú)法確認(rèn)其真實(shí)性。

（七）詢問地點(diǎn)不符合規(guī)定，無(wú)法作出合理解釋的

根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，詢問證人，可以在現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行，也可以到證人所在單位、住處或者證人提出的地點(diǎn)進(jìn)行，在必要的時(shí)候，可以通知證人到人民檢察院或者公安機(jī)關(guān)提供證言。因此，當(dāng)詢問證人是在例如看守所等可能對(duì)證人心理產(chǎn)生壓力的地方，又無(wú)法作出合理解釋的，該證人證言不得作為定案根據(jù)。但是筆者在辦理的一些刑事案件中，會(huì)出現(xiàn)嫌疑人向證人角色轉(zhuǎn)換的情況。例如某詐騙公司，剛開始偵查人員把涉嫌詐騙的公司一鍋端，并對(duì)所有人員一一做了訊問筆錄，后來(lái)發(fā)現(xiàn)其中有很多剛進(jìn)入公司的新員工，并不了解公司的運(yùn)營(yíng)模式，主觀上并沒有詐騙的共同故意，因此這類人可能轉(zhuǎn)換為本案證人，其證言即是其在看守所或者辦案機(jī)關(guān)所作的“供述”，此時(shí)，辯護(hù)人可以從這一方向進(jìn)行質(zhì)證。

（八）證人與本案有利害關(guān)系的，所做的證言對(duì)當(dāng)事人不利的

筆者在辦理的一些暴力型犯罪案件中，經(jīng)常會(huì)發(fā)現(xiàn)與受害人有利害關(guān)系的證人證言出現(xiàn)，這時(shí)，辯護(hù)人要有敏銳的嗅覺，對(duì)這些證言進(jìn)行區(qū)分，當(dāng)此類證人言是對(duì)當(dāng)事人有利的，那我們律師肯定不會(huì)當(dāng)庭提出疑問，但是當(dāng)這些證言偏向受害人，帶有主觀感情時(shí)，我們可以提出該證言與本案受害人有利害關(guān)系，真實(shí)性和客觀性存疑。

（九）有瑕疵的證人證言，不能做出補(bǔ)正的

筆者在前面瑕疵證人證言的質(zhì)證規(guī)則中已經(jīng)提及，在此不再贅述。

（十）立案前收集，立案后未重新收集的

司法實(shí)踐中，行政機(jī)關(guān)在處理行政違法時(shí)，發(fā)現(xiàn)可能涉嫌刑事犯罪的，會(huì)將材料一并移送至司法機(jī)關(guān)，其中不乏有證人證言等證據(jù)，辯護(hù)人認(rèn)為，當(dāng)偵查機(jī)關(guān)決定刑事立案后，應(yīng)該重新收集證人證言，以保證收集程序和方法合法，并保證客觀性。畢竟行政處罰和刑事追究是不同的概念，證人在上述兩種類型案件中，其所面臨的詢問主體和心理壓力都會(huì)不同，因此無(wú)法保證其此前在行政機(jī)關(guān)所做的證言的客觀性。此時(shí)，辯護(hù)人可以從這方面著手進(jìn)行質(zhì)證。

（十一）未成年證人未通知合適的成年人到場(chǎng)

因未成年人的認(rèn)知和心智能力的不足，為保證未成年證人能坦然、正確作證，合適的成年家屬在場(chǎng)可以彌補(bǔ)上述不足。因此，當(dāng)證人證言中有未成年的證言時(shí)，辯護(hù)人可以從這一方面進(jìn)行質(zhì)證，看是否通知了其法定代理人到場(chǎng)，看是否記錄在案了。

（十二）經(jīng)傳喚無(wú)正當(dāng)理由不到庭，法院對(duì)證言真實(shí)性無(wú)法確認(rèn)的

根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，經(jīng)人民法院通知，證人沒有正當(dāng)理由拒絕出庭或者出庭拒絕作證的，法庭對(duì)其證言的真實(shí)性無(wú)法確認(rèn)的，該證人證言不得作為定案根據(jù)。

四、證人證言的其他質(zhì)證技巧

（一）多份證人證言出現(xiàn)雷同時(shí)的質(zhì)證

在司法實(shí)踐，經(jīng)常會(huì)遇到一些經(jīng)濟(jì)類犯罪，在此類案件中，會(huì)有大量的受害者，也會(huì)有大量的證人證言。例如筆者辦理的一起非吸案中，受害者投資交錢時(shí)有其他親朋好友隨同，因此，這類案件中會(huì)有多份證人證言，實(shí)踐中甚至?xí)霈F(xiàn)受害者以及證人組建微信群，共同維權(quán)的情況，他們會(huì)在群里統(tǒng)一口徑，所做的陳述大多雷同或者一致。但是根據(jù)常理判斷，每個(gè)人的社會(huì)經(jīng)歷、學(xué)識(shí)和涉案經(jīng)歷肯定千差萬(wàn)別。當(dāng)此類案件中，出現(xiàn)多份言詞證據(jù)雷同時(shí)，辯護(hù)人可以從其真實(shí)性，合法性以及關(guān)聯(lián)性著手進(jìn)行質(zhì)證。

（二）同一證人多次證言之間互相矛盾

當(dāng)同一證人出庭作證時(shí)，如果其庭上證言和庭前證言不一致，并能做出合理解釋或者結(jié)合其他證據(jù)能夠相互印證的，可以采信其當(dāng)庭證言。當(dāng)證人未出庭作證，但其多次書面證言之間互相矛盾時(shí)，我們辯護(hù)人可以采取以下方法進(jìn)行質(zhì)證：如有矛盾，需要分析矛盾是否符合邏輯與經(jīng)驗(yàn)，如果是根本性矛盾，證言則謹(jǐn)慎采納，需要結(jié)合其他證據(jù)綜合評(píng)判。

（三）證人證言與其他證據(jù)相互矛盾時(shí)的質(zhì)證

辯護(hù)人在查閱刑事卷宗時(shí)，要重點(diǎn)審查不同種類證據(jù)之間是否存在無(wú)法排除的矛盾和疑點(diǎn)，如果存在上述情況，那我們辯護(hù)人在質(zhì)證中就要一陣見血的提出，并懇請(qǐng)法庭綜合全案證據(jù)，重點(diǎn)審查。

（四）公訴機(jī)關(guān)出示不完整證人證言的質(zhì)證

在實(shí)踐當(dāng)中，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)這樣的問題，公訴人所出示的證據(jù)并不是全面的，并不是一份全面的筆錄，只節(jié)選對(duì)自己指控犯罪有利的一部分，例如，在一起故意傷害案的案件中，公訴人只是摘要宣讀了其中某個(gè)證人的證言，用以證明被告人用什么樣的手段把被害人哪個(gè)地方捅傷了。但是在卷宗當(dāng)中筆錄問的是很全面的，可能其他筆錄內(nèi)容能證明對(duì)被告人有利的情形，那此時(shí)辯護(hù)人應(yīng)該怎么辦呢？

首先，辯護(hù)人應(yīng)該及時(shí)提出公訴人宣讀的言詞證據(jù)不完整，要求公訴人完整展示。根據(jù)《人民檢察院公訴人出庭舉證質(zhì)證工作指引》第十四條的規(guī)定：公訴人舉證，一般應(yīng)當(dāng)全面出示證據(jù)；出示、宣讀、播放每一份（組）證據(jù)時(shí)，一般應(yīng)當(dāng)出示證據(jù)的全部?jī)?nèi)容。而且明確規(guī)定“根據(jù)普通程序、簡(jiǎn)易程序以及庭前會(huì)議確定的舉證方式和案件的具體情況，也可以簡(jiǎn)化出示，但不得隨意刪減、斷章取義。并當(dāng)庭告訴法官，這份證據(jù)除了證明被告人對(duì)被害人有施加傷害的行為之外，它還證明了對(duì)被告人有利的另外一個(gè)情況，請(qǐng)法庭看卷宗的第幾頁(yè)。這就是用質(zhì)證的方法把律師想告訴法庭的辯護(hù)事實(shí)告訴給法庭，提請(qǐng)法庭重視。

其次，辯護(hù)人對(duì)這種情況要選擇合適的方法。當(dāng)公訴人沒有及時(shí)整理完整的證人證言時(shí)，為防止當(dāng)庭翻閱卷宗，我們辯護(hù)人也可以請(qǐng)示法庭，請(qǐng)求在質(zhì)證過(guò)程中補(bǔ)充宣讀有利于被告人的言詞證據(jù)，并加以分析。

五、結(jié)語(yǔ)

結(jié)合法律規(guī)定，聯(lián)系辦案經(jīng)歷，借鑒刑辯同仁的優(yōu)秀經(jīng)驗(yàn)，對(duì)證人證言的質(zhì)證進(jìn)行了上述總結(jié)。但是紙上得來(lái)終覺淺，覺知此事要躬行。對(duì)證人證言如何質(zhì)證？還是要回歸到具體的個(gè)案中，結(jié)合其他證據(jù)，綜合分析，恰當(dāng)?shù)脑u(píng)判其是否具備證據(jù)能力以及證明力大小。

以上內(nèi)容供參考，刑事法律服務(wù)專業(yè)性強(qiáng)，請(qǐng)咨詢專業(yè)刑事律師事務(wù)所，資深刑事律師咨詢電話15695295888。